Постановление Московского городского суда от 21 марта 2014 N 44у-54/14

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Фомина Д.А.

членов президиума Курциньш С.Э., Агафоновой Г.А., Базьковой Е.М., Мариненко А.И.

рассмотрел уголовное дело надзорным жалобам адвоката Цветковой А.В. в интересах осужденного Шимуратова Р.Р. и осужденного Шимуратова Р.Р. о пересмотре приговора Зюзинского районного суда г. Москвы от 04 октября 2011 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 13 февраля 2012 года, которыми

Шимуратов Р.Р., ранее не судимый,-

- осужден: по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы; по ч.3 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, без штрафа; по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, окончательно Шимуратову Р.Р. назначено наказание по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, в виде 10 лет лишения свободы, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 17 февраля 2011 года.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 13 февраля 2012 года приговор Зюзинского районного суда г.Москвы от 04 октября 2011 года в отношении Шимуратова Р.Р. в части его осуждения по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ, по факту сбыта наркотического средства Х., отменен, уголовное дело в этой части прекращено за его непричастностью к совершению преступления.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ окончательно Шимуратову Р.Р. назначено наказание по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ и ч.3 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ, в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор суда оставлен без изменения.

В надзорной жалобе адвокат Цветкова А.В. выражает свое несогласие с состоявшимися судебными решениями, считает, что выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, указывает, что в основу приговора положены недопустимые доказательства - результаты оперативно-розыскной деятельности, а также, что действия Шимуратова Р.Р. от 17 февраля 2011 года явились результатом провокации со стороны сотрудников УФСКН. Просит приговор суда в части осуждения Шимуратова Р.Р. по ч.3 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ отменить, а уголовное дело в этой части прекратить, в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

В надзорной жалобе осужденный Шимуратов Р.Р. выражает свое несогласие с состоявшимися судебными решениями, считает, что выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, данные решения вынесены с нарушением уголовно-процессуального закона. Утверждает, что в основу приговора положены недопустимые доказательства - результаты оперативно-розыскной деятельности, а его действия 17 февраля 2011 года явились результатом провокации со стороны сотрудников УФСКН. Просит исключить из приговора его осуждение по ч.3 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ и снизить назначенное наказание.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Ишмуратовой Л.Ю., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, основания возбуждения надзорного производства, выслушав осужденного Шимуратова Р.Р. и адвоката Цветкову А.В., поддержавших доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., полагавшего необходимым приговор суда в отношении Шимуратова Р.Р. изменить, указав о назначении Шимуратову Р.Р. окончательного наказания по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ, назначив окончательное наказание в виде 9 лет 3 месяцев лишения свободы, в остальном приговор оставить без изменения, президиум

установил:

С учетом внесенных в приговор суда изменений, Шимуратов Р.Р. признан виновным в совершении:

- покушения на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере;

- покушения на незаконный сбыт наркотических средств, в особо крупном размере.

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Шимуратов Р.Р. вину признал частично.

Изучив доводы надзорных жалоб, проверив материалы дела, президиум находит приговор подлежащим изменению.

Виновность осужденного Шимуратова Р.Р. в совершении преступлений материалами дела установлена и подтверждается собранными в ходе предварительного следствия и исследованными в судебном заседании доказательствами, которым дана надлежащая оценка.

Вина Шимуратова Р.Р. в совершенных преступлениях подтверждается доказательствами, имеющимися в материалах дела, в полном объеме изученными судом, а именно: показаниями свидетелей Х., Б., М., Г., Ш., Х., П., В., Г., К., Ф., Ш., постановлениями о проведении ОРМ "оперативный эксперимент" от 11 февраля 2011 года и "проверочная закупка" от 17 февраля 2011 года, заявлениями Г., в которых он изъявил добровольное желание на участие в ОРМ "оперативный эксперимент" и "проверочная закупка", актами проведения ОРМ и приложениями к ним от 14 и 17 февраля 2011 года, актом обследования жилого помещения, а именно квартиры Шимуратова Р.Р., заключениями химических экспертиз, вещественными и иными доказательствами, приведенными в приговоре суда.

Показания свидетелей и иные доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, их анализ и оценка изложены в приговоре. Все изложенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности признал их достаточными для разрешения уголовного дела по существу. Правильность оценки доказательств сомнений не вызывает.

Доводы жалоб осужденного Шимуратова Р.Р. и его защитника - адвоката Цветковой А.В. о том, что со стороны работников полиции имела место провокация под видом проверочной закупки, в связи с чем соответствующие доказательства должны быть признаны недопустимыми, являются несостоятельными.

В соответствии с Федеральным Законом "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12 августа 1995 года сотрудники правоохранительных органов имеют право в рамках оперативно-розыскной деятельности проводить закупки, в том числе для выявления лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств.

Из материалов уголовного дела видно, и судом правильно установлено, что при проведении проверочной закупки, сотрудники 2 отдела СКЛОН УФСКН по г. Москве действовали законно, объем и характер их действий определялся задачами, которые были сформулированы перед ними в постановлениях о проведении оперативно-розыскных мероприятий - "оперативный эксперимент" и "проверочная закупка" (л.д. 24, 54 том 1), в актах проведения ОРМ отражены обстоятельства приобретения у Шимуратова Р.Р. наркотического средства - гашиша. Данные действия сотрудников были направлены на проверку поступивших от Г. сведений о незаконном обороте наркотических средств, выявление причастных к этому лиц, пресечение и раскрытие данных преступлений.

Из заявления Г., участвовавшего в ОРМ усматривается, что он изъявил желание оказать содействие в изобличении сбытчика наркотических средств Шимуратова Р.

С целью пресечения незаконной деятельности Шимуратова Р.Р. было принято решение о проведении ОРМ "оперативный эксперимент", а затем "проверочная закупка", в ходе которых Г. приобрел у Шимуратова Р.Р. наркотическое средство - гашиш.

Таким образом, фактов противоправных действий в отношении Шимуратова Р.Р. угроз и уговоров, направленных на его склонение к сбыту наркотических средств, по делу не установлено, в связи с чем, провокации в действиях сотрудников милиции не усматривается.

В связи с этим считать использование результатов данного оперативно-розыскного мероприятия недопустимым доказательством оснований не имеется.

Каких-либо значимых противоречий в доказательствах, на которые суд сослался в приговоре, не имеется.

Анализ собранных по делу доказательств, свидетельствует о том, что судом правильно установлены фактические обстоятельства дела и сделан обоснованный вывод о виновности Шимуратова Р.Р. в сбыте наркотического средства - гашиша Г.

Юридическая квалификация действий Шимуратова Р.Р. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ является правильной.

С учетом фактических обстоятельств преступлений и степени их общественной опасности, оснований для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ и изменения категории преступлений на менее тяжкую, не имеется.

Согласно ч.1 ст.410 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора суд не связан доводами надзорной жалобы и вправе проверить все производство по уголовному делу в полном объеме.

В соответствии с положениями ч.1 ст.409 и п.3 ч.1 ст.379 УПК РФ основанием для изменения или отмены судебных решений при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора является неправильное применение уголовного закона.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным, справедливым и признается таким, если он постановлен в соответствии с требованиями норм Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Так, из материалов уголовного дела следует, что приговором Зюзинского районного суда г. Москвы от 04 октября 2011 года Шимуратову Р.Р. окончательно назначено наказание по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, в виде 10 лет лишения свободы, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, в соответствии с правилами ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Федеральным законом от 07 декабря 2011 года N420-ФЗ внесены изменения в ч.2 ст.69 УК РФ в соответствии с которыми, если все преступления, совершенные по совокупности, являются покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, то применяются нормы ч.2 ст.69 УК РФ и окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим, либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Однако данные изменения остались без внимания суда кассационной инстанции. При назначении Шимуратову Р.Р. окончательного наказания, суд кассационной инстанции ошибочно применил правила ч.3 ст.69 УК РФ, поскольку наказание по совокупности преступлений, являющихся покушениями на особо тяжкие преступления, назначается по правилам ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ), которая в отличие от примененной судом ч.3 ст. 69 УК РФ предусматривает не только сложение наказаний, но и принцип поглощения менее строгого наказания более строгим.

В силу правовой позиции, изложенной в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации N 4-П от 20 апреля 2006 года, закон, улучшающий положение лица, имеет обратную силу независимо от того, в чем выражается такое улучшение.

В связи с изложенным судебные решения в отношении Шимуратова Р.Р. подлежат изменению, а назначенное судом наказание подлежит снижению.

Руководствуясь ст.ст.407, 408, 409 УПК РФ, президиум

постановил:

Надзорную жалобу осужденного Шимуратова Р.Р. и адвоката Цветковой А.В. оставить без удовлетворения.

Приговор Зюзинского районного суда г. Москвы от 04 октября 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 13 февраля 2012 года в отношении Шимуратова Р.Р. изменить:

- назначить окончательное наказание Шимуратову Р.Р. на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 9 (девяти) лет 3 (трех) месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин