Постановление Московского городского суда от 14 марта 2014 N 44у-57/14

Судья 1-ой инст.Сысоева И.В.,

Судьи 2-ой инст. Симагина Н.Д. (предс.),

Строева Г.А. (докл.), Башкатов В.Н.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Президиума Московского городского суда

по делу 44у-57/14

14 марта 2014 года г. Москва

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Егоровой О.А.,

членов президиума: Фомина Д.А., Агафоновой Г.А., Мариненко А.И., Курциньш С.Э., Базьковой Е.М.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Шульги А.А. на приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 9 апреля 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 23 июня 2010 года.

Приговором Тушинского районного суда г. Москвы от 9 апреля 2010 года

Шульга А.А., судимый 3 ноября 2006 года Тушинским районным судом г. Москвы по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; освобожден 29 декабря 2008 года условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 5 месяцев 19 дней,

осужден по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ (два преступления) к 5 годам лишения свободы, за каждое. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, - к 6 годам лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору суда от 3 ноября 2006 года, в виде 6 месяцев лишения свободы и окончательно по совокупности приговоров, назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 22 октября 2009 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 23 июня 2010 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Шульга А.А просит признать проверочную закупку по второму эпизоду незаконной, прекратить дело в этой части, исключить назначение наказания по правилам ст. 69 УК РФ, признать за ним право на реабилитацию.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Ротановой Е.К., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выступление заместителя прокурора г. Москвы Катасонова Ю.А., полагавшего приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 9 апреля 2010 года и кассационное определение судебной коллегии Московского городского суда от 23 июня 2010 года отменить в части осуждения Шульги А.А. по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 22.10.2009 года); исключить назначение наказания по правилам ст. 69 УК РФ. Считать его осужденным по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 19.10.2009 г.), к 5 годам лишения свободы и на основании ст. 70 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, президиум

установил:

Шульга А.А. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств (два преступления).

Согласно приговору Шульга А.А., имея умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, в период времени, предшествующий 21 часу 45 минутам 19 октября 2009 года, на территории СЗАО г. Москвы, при неустановленных обстоятельствах, у неустановленного лица, с целью последующего сбыта, приобрел вещество, массой 0,71 грамм, содержащее в своем составе наркотическое средство амфетамин, массой не менее 0,18 грамм, которое 19 октября 2006 года, в указанное время, находясь по "адрес 1", согласно достигнутой ранее договоренности, в ходе проводимого в отношении него сотрудниками 2 отдела Службы по СЗАО УФСКН РФ по г. Москве оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент", незаконно, за 1000 рублей, сбыл М. Однако, преступление не довел до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку наркотическое средство было изъято из незаконного оборота сотрудниками службы УФСКН.

Он же, имея умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, в период времени, предшествующий 21 часу 45 минутам, 22 октября 2009 года, на территории СЗАО г. Москвы, при неустановленных обстоятельствах, у неустановленного лица, с целью последующего сбыта, приобрел вещество, массой 0,44 грамма, содержащее в своем составе наркотическое средство амфетамин, массой не менее 0,17 грамм, которое 19 октября 2006 года, в указанное время, находясь по "адрес 1", согласно достигнутой ранее договоренности, в ходе проводимого в отношении него сотрудниками 2 отдела Службы по СЗАО УФСКН РФ по г. Москве оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", незаконно, за 1000 рублей, сбыл М. Однако, преступление Шульга А.А. не довел до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку был задержан сотрудниками службы УФСКН, а наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Проверив материалы уголовного дела и доводы надзорной жалобы, президиум находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Вывод суда о виновности Шульги А.А. в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 19 октября 2009 года) подтверждается показаниями свидетелей: М., Д., Б., А., Б., З., С., заключением судебно-химической экспертизы, другими доказательствами, приведенными в приговоре.

Собранные по данному эпизоду доказательства, проверены и оценены исходя из положений ст.ст.87,88 УПК РФ.

Как видно из представленных материалов, сотрудники полиции не применяли к осужденному давления, угроз иных действий, побуждающих последнего к сбыту наркотического средства. Шульга А.А. самостоятельно приискал амфетамин, определил его стоимость, 19 октября 2009 года добровольно встретился с М. и продал ей наркотическое средство - амфетамин, массой 0,18 грамм.

Квалификация действий осужденного по ч.3 ст.30, ч. 1 ст.228-1 УК РФ (эпизод от 19 октября 2009 года) является правильной.

Назначенное осужденному наказание соответствует характеру и степени общественной опасности, данным о личности. Суд учел состояние его здоровья обстоятельством, смягчающим наказание. Признание судом в действиях Шульги А.А. опасного рецидива преступлений соответствует сведениям о его личности.

Вместе с тем, приговор в части осуждения Шульги А.А. по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ по эпизоду от 22 октября 2009 года подлежит отмене.

Согласно ст.2 Закона "Об оперативно-розыскной деятельности" задачами оперативно-розыскной деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Между тем, несмотря на выявленное 19 октября 2009 года преступление - покушение на сбыт наркотического средства - амфетамина, совершенное Шульгой А.А., сотрудниками 2-го отдела Службы по СЗАО УФСКН РФ по г.Москве противоправная деятельность осужденного не была пресечена, его задержание при наличии такой возможности не произведено. 22 октября 2009 года в отношении Шульги А.А. вновь проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие, которое каких-либо новых оперативно значимых результатов не принесло, а лишь дополнительно подтвердило его причастность к незаконному обороту наркотических средств, что не вызывалось необходимостью.

Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из перечисленных в ст.73 УК РФ обстоятельств.

Поскольку осуждение Шульги А.А. по событию, связанному со сбытом амфетамина, имевшем место 22 октября 2009 года, основано на недопустимых доказательствах, судебные решения в части его осуждения за указанное преступление по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ подлежат отмене с прекращением производства по делу на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

постановил:

Надзорную жалобу Шульги А.А. удовлетворить частично.

Приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 9 апреля 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 23 июня 2010 года в отношении Шульги А.А. в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ по эпизоду от 22 октября 2009 года отменить и уголовное дело прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в его действиях состава преступления.

Исключить указание на назначение наказания Шульге А.А. по правилам ст. 69 УК РФ.

Считать его осужденным по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 19 октября 2009 года) к 5 годам лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Тушинского районного суда г. Москвы от 3 ноября 2006 года, и окончательно назначить ему наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова