Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского областного суда от 06 мая 2014 г. по делу N 22-2293

Судебная коллегия по уголовным делам Московского областного суда в составе:

председательствующего судьи Игнатьева Д.Б.,

судей Новикова А.В. и Сеурко М.В.,

при секретаре судебного заседания Карташовой Ю.А.,

с участием:

прокурора - прокурора отдела прокуратуры Московской области Василовской Н.В.,

защитников - адвокатов Центрального филиала Московской областной коллегии адвокатов Табашной В.И. и Иусеф М.Ю.,

осужденного Барабана В.С. (в режиме видеоконференц-связи)

рассмотрела в открытом судебном заседании 6 мая 2014г. уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя - помощника Павлово-Посадского городского прокурора Московской области Архангородского А.Л. и апелляционным жалобам осужденного Барабана В.С. и защитника осужденной Николашкиной Е.А. - адвоката Артемьева В.А. на приговор

Павлово-Посадского городского суда Московской области от

28 марта 2013 года, которым:

Барабан Владимир Степанович , родившийся "данные изъяты" . в гор. "данные изъяты" , не судимый,

осужден по ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.2 ст.228-1 УК РФ (в редакции ФЗ от 16.10.2012г. N 172-ФЗ) за два 2 преступления к 5 годам лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы, за каждое,

по ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции ФЗ от 16.10.2012г. N 172-ФЗ) к 1 году лишения свободы,

на основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний - к 7 годам лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

Николашкина Екатерина Александровна , родившаяся "данные изъяты" . в гор. "данные изъяты" , не судимая,

осуждена по ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.2 ст.228-1 УК РФ (в редакции ФЗ от 16.10.2012г. N 172-ФЗ) за два преступления к 5 годам лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы, за каждое,

по ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции ФЗ от 16.10.2012г. N 172-ФЗ) к 1 году лишения свободы,

на основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний - к 6 годам лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Новикова А.В.,

выступления прокурора Василовской Н.В., поддержавшей доводы апелляционного представления и возражавшей против доводов апелляционных жалоб,

адвокатов Табашной В.И. и Иусеф М.Ю., осужденного Барабана В.С., поддержавших доводы апелляционных жалоб и апелляционного представления,

судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору суда Барабан В.С. и Николашкина Е.А. признаны виновными в совершении двух преступлений: покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, 26 сентября 2012 года, героина массой 0,630 грамма, и 01 ноября 2012г., героина массой 0,860 грамма.

Барабан В.С. также признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, 01 ноября 2012 года, героина массой 0,108 грамма.

Николашкина Е.А. также признана виновной в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, 01 ноября 2012 года, героина массой 0,59 грамма.

Преступления совершены в гор. Павловский Посад Московской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Подсудимые Барабан В.С. и Николашкина Е.А. вину признали полностью.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Архангородский А.Л. просит приговор изменить, поскольку суд "незаконно применил" при назначении осужденным окончательного наказания по совокупности преступлений правила ч.3 ст.69 УК РФ, тогда как следовало применить правила части 2 ст.69 УК РФ, и снизить назначенное наказание, поскольку применением положений ч.3 ст.69 УК РФ суд ухудшил положение осужденных.

В апелляционной жалобе осужденный Барабан В.С., не оспаривая виновности, просит приговор изменить, переквалифицировать его действия на ч.3 ст.30, п."а" ч.2 ст.228-1, ч.1 ст.228 УК РФ, поскольку количество изъятого у него героина в связи с принятием постановлений Правительства РФ является значительным, а не крупным.

Кроме того, обращает внимание судебной коллегии на его полное признание вины, раскаяние, характеристики по месту жительства, трудоустройство, на отсутствие отягчающих обстоятельств.

В апелляционной жалобе защитник Артемьев В.А., не оспаривая виновности и квалификации содеянного Николашкиной Е.А., просит приговор изменить, применив к осужденной ст.73 УК РФ или ст.82 УК РФ, поскольку она ранее не судима, вину признала полностью, на учете в НД и ПНД не состоит, имеет на иждивении малолетнего ребенка, имеет постоянное место работы и жительства, положительно характеризуется по месту жительства, оказала содействие следственным органам в изобличении двух лиц, причастных по незаконному обороту наркотических средств, встала на путь исправления, в связи с чем "заслужила более мягкого приговора".

Проверив материалы дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционных жалоб, судебная коллегия находит, что выводы суда о виновности Барабан В.С. и Николашкиной Е.А. в совершении инкриминированных им преступлений соответствуют фактическим обстоятельствам и основаны на собранных по данному делу и исследованных в судебном заседании доказательствах.

Фактические обстоятельства и виновность осужденных не оспариваются.

Довод осужденного Барабана В.С. о необходимости переквалификации содеянного им на ч.3 ст.30, п.а ч.2 ст.228-1 УК РФ ввиду издания нового постановления Правительства РФ, относящего обнаруженный у него героин к значительному размеру, не обоснован. Крупный размер наркотического средства по списку, утвержденному постановлением Правительства РФ 07.02.2006г. N76 (в редакции постановления Правительства РФ от 23.11.2012г. N1215) соответствует значительному размеру наркотического средства по списку, утвержденному постановлением Правительства РФ 01.10.2012г. N1002 (в редакции постановления Правительства РФ от 23.11.2012г. N1215). Наказание за незаконный оборот наркотических средств в массе равной прежнему крупному размеру в соответствии с УК РФ (в редакции ФЗ от 01.03.2012г. N18-ФЗ) усилено, что ухудшает положение осужденных и в этом случае закон обратной силы не имеет.

Таким образом, оснований для изменения квалификации действий Барабана В.С. и Николашкиной Е.А. не имеется.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суда, не усматривается.

Наказание Барабану В.С. и Николашкиной Е.А. назначено с учетом ст.ст. 60, 61 УК РФ, характера и степени общественной опасности совершенного, личности каждого осужденного, является справедливым и соразмерным. Все смягчающие наказание обстоятельства, в том числе те, на которые ссылаются осужденный Барабан В.С. и защитник осужденной Николашкиной Е.А., судом учтены. Оснований для снижения наказания не имеется. Не применение ст.73 УК РФ судом мотивировано. Вопрос о применении ст. 82 УК РФ к Николашкиной Е.А. может быть решен в порядке исполнения приговора в соответствии со ст. 398 УПК РФ.

Вместе с тем, доводы апелляционного представления государственного обвинителя судебная коллегия находит подлежащими удовлетворению, поскольку суд при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений неправильно применил уголовный закон, ошибочно указав на часть 3 ст.69 УК РФ, тогда как часть 2 ст.69 УК РФ предусматривает, что если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний. Таким образом, подлежала применению часть 2 ст.69 УК РФ.

В связи с этим приговор в этой части подлежит изменению.

В свою очередь, это влечет некоторое снижение назначенного осужденным наказания.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389 9 , 389 20 , 389 28 , 389 33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Павлово-Посадского городского суда Московской области от 28 марта 2013 года в отношении Барабана Владимира Степановича и Николашкиной Екатерины Александровны

изменить :

исключить из резолютивной части приговора указание о назначении осужденным наказания с применением части 3 ст. 69 УК РФ;

назначить Барабану Владимиру Степановичу окончательное наказание на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.2 ст.228-1 УК РФ (два преступления), и ч.1 ст.228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 6 (шести) лет 10 (десяти) месяцев лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

назначить Николашкиной Екатерине Александровне окончательное наказание на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.2 ст.228-1 УК РФ (два преступления), и ч.1 ст.228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 5 (пяти) лет 10 (десяти) месяцев лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить, апелляционные жалобы удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационную инстанцию Московского областного суда в течение одного года со дня его вынесения.

Председательствующий Д.Б. Игнатьев

судьи А.В. Новиков

М.В. Сеурко