Апелляционное определение СК по уголовным делам Ленинградского областного суда от 19 февраля 2014 г. по делу N 22-282/2014

Судебная коллегия по уголовным делам Ленинградского областного суда в составе:

председательствующего судьи Зейдлиц Е.Г.,

судей Кальченко А.А., Кондрашовой Л.В.

при секретаре Моисеенко А.И.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Старкова А.А. на приговор Выборгского городского суда Ленинградской области от 29 ноября 2013 года, которым

Старков А.А. , родившийся ДД.ММ.ГГГГ в селе "адрес" , гражданин "данные изъяты" , несудимый,

осужден:

-по ч. 3 ст. 228 УК РФ к 10 годам лишения свободы без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 50000 рублей.

Срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ ; зачтено в срок отбытия наказания время предварительного заключения в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ .

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Старков А.А. признан виновным в совершении незаконного хранения без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

Преступление совершено в период до "данные изъяты" ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" , при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Заслушав доклад судьи Кондрашовой Л.В., выступления осужденного Старкова А.А., просившего о переквалификации его действий с ч. 3 ст. 228 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, предусматривающую уголовную ответственность за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, и о смягчении наказания; адвоката Борисова Б.Б., поддержавшего доводы осужденного; прокурора Ильиной А.А., полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

в апелляционной жалобе осужденный Старков А.А. считает приговор суда несправедливым и просит о смягчении наказания.

Указывает, что при назначении наказания суд не учел наличие у него двоих несовершеннолетних детей, звание почетного донора, постоянную работу в качестве индивидуального предпринимателя, а также постоянную регистрацию по месту жительства; признание вины и раскаяния в содеянном, активное способствование раскрытию преступления и добровольную выдачу наркотического средства.

По мнению осужденного, совершенное им преступление не является общественно опасным, поскольку он приобрел для себя курительную смесь в "данные изъяты" году, хранил ее и не знал, что смесь является наркотическим средством.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Гребнева Ю.В. просит отставить приговор без изменения, апелляционную жалобу осужденного-без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и дополнений к ним, а также возражения на жалобу, судебная коллегия находит приговор в отношении Старкова А.А. подлежащим изменению на основании п. 3 ст. 389 15 УПК РФ ввиду неправильного применения уголовного закона.

Как установлено приговором суда, в период с "данные изъяты" ДД.ММ.ГГГГ Старков А.А. умышленно, незаконно, без цели сбыта хранил в "адрес" "адрес" наркотическое средство- "данные изъяты" , массой "данные изъяты" , в особо крупном размере до момента обнаружения наркотического средства в ходе осмотра места происшествия сотрудниками полиции в период с "данные изъяты" ДД.ММ.ГГГГ до "данные изъяты" ДД.ММ.ГГГГ .

Из показаний осужденного Старкова А.А. усматривается, что он признал факт обнаружения у него наркотического средства, при этом заявил, что приобрел курительную смесь у знакомых, которые выдали сертификат, подтверждающий отсутствие в смеси запрещенных веществ.

Данные обстоятельства осужденный Старков А.А. подтвердил в суде апелляционной инстанции.

Вместе с тем, вина осужденного в совершении действий в сфере незаконного оборота наркотических средств, подтверждается исследованными в суде доказательствами.

Так, по показаниям свидетелей ФИО7 и ФИО8 , Старков А.А. длительное время по месту жительства хранил курительные смеси, после употребления которых, он становился агрессивным.

Как видно из протокола осмотра "адрес" "адрес" , т.е. места жительства осужденного, после того, как Старкову А.А. было предложено выдать запрещенные к гражданскому обороту вещества и предметы, он добровольно выдал полиэтиленовый пакет с находившимся внутри веществом растительного происхождения (т. 1 л.д. 8-14).

Данные обстоятельства подтвердили допрошенные в качестве свидетелей ФИО9 - "данные изъяты" , а также ФИО10 и ФИО11 , принимавшие участие в качестве понятых при осмотре места происшествия.

По заключению эксперта, изъятое в ходе осмотра "адрес" "адрес" вещество является наркотическим средством- "данные изъяты" ), массой "данные изъяты" (т. 1 л.д.31-34).

Доводы осужденного Старкова А.А. о том, что он не знал о наличии в курительной смеси, которую он хранил у себя, наркотических средств, суд находит несостоятельными, поскольку они опровергаются показаниями самого осужденного на предварительном следствии с участием защитника, откуда следует, что он признал свою причастность к хранению именно наркотических средств, а также показаниями свидетеля ФИО13 , о том, что сертификаты, на которые ссылается осужденный, на приобретаемые им курительные смеси он изготавливал в компьютерном центре.

С учетом оценки каждого доказательства с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а всех собранных доказательств в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела, суд пришел к обоснованному выводу о том, что Старков А.А. совершил умышленные действия, связанные с нахождением у него наркотических средств в фактическом владении при отсутствии на то законного основания.

Вопреки доводам осужденного и его адвоката, по смыслу закона нельзя признать добровольной сдачей наркотических средств, когда данные действия происходят в процессе задержания лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.

Кроме того, освобождение лица от уголовной ответственности за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 или ч. 2 ст. 228 УК РФ, возможно при наличии совокупности двух условий: добровольной сдаче лицом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов и его активных действиях, которые способствовали раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.

Таких данных из материалов дела не усматривается.

Как видно из материалов дела, Старков А.А. добровольно выдал наркотические средства, которые он незаконно хранил по месту своего жительства, расположенного в "адрес" "адрес" , только после того, как в ходе осмотра указанного дома ему было предложено сотрудниками полиции выдать запрещенные к гражданскому обороту вещества и предметы (т. 1 л.д. 8-14).

С учетом изложенного, судебная коллегия не находит оснований для признания факта выдачи осужденным наркотических средств добровольной выдачей, т.е. для освобождения осужденного Старкова А.А. от уголовной ответственности на основании примечания 1 к ст. 228 УК РФ.

Вместе с тем, поскольку с учетом положений ст. 9 УК РФ о действии уголовного закона во времени, преступность и наказуемость деяния определяется уголовным законом, действующим во время совершения этого деяния, то действия осужденного Старкова А.А., совершенные ДД.ММ.ГГГГ , должны быть квалифицированы уголовным законом, предусматривающим уголовную ответственность за незаконное хранение наркотических средств в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ.

Как установлено судом Старков А.А. незаконно хранил наркотические средства, "данные изъяты" массой "данные изъяты" грамма, которая составляет крупный размер, а не особо крупный размер как указал суд, в соответствие с Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса РФ".

Таким образом, суд ошибочно квалифицировал действия осужденного Старкова А.А. по ч. 3 ст. 228 УК РФ, предусматривающей уголовную ответственность за незаконное хранение наркотического средства в особо крупном размере, вместо ч. 2 ст. 228 УК РФ, предусматривающей уголовную ответственность за незаконное хранение наркотического средства в крупном размере.

При таких обстоятельствах, в связи с неправильным применением уголовного закона суд апелляционной инстанции считает необходимым переквалифицировать действия осужденного Старкова А.А. на ч. 2 ст. 228 УК РФ, предусматривающую уголовную ответственность за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

При назначении наказания Старкову А.А. судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности совершенного Старковым А.А. преступления, данные о личности виновного, а также все обстоятельства, смягчающие наказание, которые учел суд первой инстанции, в том числе наличие несовершеннолетних детей, признание вины и искреннее раскаяние.

Судебная коллегия считает необходимым назначить наказание Старкову А.А. в виде лишения свободы, однако, находит возможным назначить его без штрафа и ограничения свободы.

С учетом фактических обстоятельств совершения преступления и степени его общественной опасности, несмотря на наличие смягчающих обстоятельств и отсутствие отягчающих обстоятельств, судебная коллегия не находит оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с положениями ч. 6 ст. 15 УК РФ, а также оснований для применения ст. 64 УК РФ о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление.

В соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание лишения свободы Старкову А.А. следует назначить в исправительной колонии общего режима.

Руководствуясь ст. 389 13 , п.п. 3,4 ст. 389 15 , п. 2 ч. 1 ст. 389 18 , п. 9 ч. 1 ст. 389 20 , п. 1 ч. 1 ст.389. 26 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Выборгского городского суда Ленинградской области от 29 ноября 2013 года в отношении

Старкова А.А. изменить; переквалифицировать его действия с ч. 3 ст. 228 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить три года лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Апелляционную жалобу осужденного Старкова А.А. удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационную инстанцию Ленинградского областного суда в течение одного года со дня вынесения.

Председательствующий судья

Судьи