Постановление Президиума Ленинградского областного суда от 28 января 2014 г. по делу N 44у-5/2014

Президиум Ленинградского областного суда в составе:

председательствующего Шевчука В.Б.,

членов президиума: Андреевой Т.Б., Иваненко Ю.Г., Морозова Н.А., Подносовой И.Л., Пономаревой Т.А., Пучинина Д.А., Стрижакова А.А.,

при секретаре Бахуревич Е.В.,

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Картавкина Р.В. о пересмотре приговора Киришского городского суда Ленинградской области от 24 мая 2012 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Ленинградского областного суда от 2 августа 2012 года.

Приговором Киришского городского суда Ленинградской области от 24 мая 2012 года

Картавкин Р.В. , "дата" года рождения, уроженец "адрес" , несудимый,-

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228 1 УК РФ (преступление от 2 марта 2012 г.) с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228 1 УК РФ (преступление от 15 марта 2012 г.) с применением ст. 64 УК РФ к 7 годам лишения свободы без штрафа.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 24 мая 2012 года, в срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей в период с 21 марта 2012 года по 23 мая 2012 года включительно.

Постановлено взыскать с Картавкина Р.В. в доход государства процессуальные издержки, выплаченные защитнику в ходе предварительного следствия, в размере " ... " рублей.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ленинградского областного суда от 2 августа 2012 года приговор в отношении Картавкина Р.В. оставлен без изменения.

Надзорное производство возбуждено 11 декабря 2013 года судьей Ленинградского областного суда Кротовой Л.В. по надзорной жалобе осужденного Картавкина Р.В.

В надзорной жалобе поставлен вопрос об отмене состоявшихся судебных решений в части осуждения Картавкина Р.В. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228 1 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Кротовой Л.В., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, кассационного определения, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступление заместителя прокурора Ленинградской области Никитина К.В. о частичной отмене и изменении состоявшихся судебных решений, президиум Ленинградского областного суда

УСТАНОВИЛ:

Картавкин Р.В. приговором суда признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт психотропных веществ, в крупном размере, а также в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ, в особо крупном размере, при следующих обстоятельствах.

2 марта 2012 года в период времени с 13 часов 52 минут по 13 часов 56 минут, Картавкин Р.В., находясь у "адрес" , в ходе оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", пытался незаконно сбыть психотропное вещество ? смесь, содержащую амфетамин общим весом 0,71 грамма, путем продажи за " ... " рублей лицу, участвующему в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка" под псевдонимом " " ... " ".

15 марта 2012 года не позднее 12 часов 10 минут Картавкин Р.В., находясь в "адрес" , пытался незаконно сбыть психотропное вещество - смесь, содержащую амфетамин, общим весом не менее 1,30 грамма путем продажи за " ... " рублей лицу, участвующему в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка" под псевдонимом " " ... " ".

Преступления не смог довести до конца по независящим от него обстоятельствам, так как 2 марта и 15 марта 2012 года психотропное вещество было добровольно выдано сотрудникам полиции " " ... " " и " " ... " " и изъято из незаконного оборота.

В надзорной жалобе осужденный Картавкин Р.В. ссылается на несогласие с состоявшимися судебными решениями в части его осуждения за покушение 15 марта 2012 года на незаконный сбыт психотропных веществ, в особо крупном размере. Указывает, что результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть положены в основу приговора только в том случае, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников правоохранительных органов.

Считает, что требования Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" при проведении проверочной закупки от 15 марта 2012 года не были выполнены, поскольку после проведения первого оперативно-розыскного мероприятия 2 марта 2012 года, его преступная деятельность не была пресечена сотрудниками правоохранительных органов, которые имели возможность его задержать и привлечь к уголовной ответственности.

Указывает, что результаты оперативно-розыскной деятельности, полученные в ходе оперативно-розыскного мероприятия 15 марта 2012 года, являются недопустимыми доказательствами, поскольку имела место провокация со стороны сотрудников правоохранительных органов. Просит отменить приговор и прекратить уголовное дело в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228 1 УК РФ за преступление от 15 марта 2012 года.

Рассмотрев уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Картавкина Р.В., президиум Ленинградского областного суда находит жалобу подлежащей удовлетворению, а судебные решения в части осуждения Картавкина Р.В. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228 1 УК РФ за преступление от 15 марта 2012 года, подлежащими отмене с прекращением производства по делу, а в остальной части - изменению на основании ч. 1 ст. 409, п. 2 ч. 1 ст. 379 УПК РФ в связи с нарушением уголовно-процессуального закона, которое повлияло на постановление приговора.

Как видно из приговора, Картавкин Р.В. признан виновным в совершении двух покушений на незаконный сбыт психотропных веществ: 2 марта 2012 года, в крупном размере, и 15 марта 2012 года, в особо крупном размере.

В обоснование вывода о виновности Картавкина Р.В. в указанных преступлениях суд сослался в приговоре на показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и иные документы.

Между тем суд не учёл положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.

По смыслу ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" результаты ОРМ могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления, и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.

При этом согласно ст. 2 Закона "Об оперативно-розыскной деятельности", задачами такой деятельности являются, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. Для решения данной задачи правоохранительные органы наделены полномочиями по проведению оперативно-розыскных мероприятий, к числу которых согласно п. 4 ч. 1 ст. 6 Федерального закона отнесена и проверочная закупка.

Как следует из постановления о проведении оперативно-розыскного мероприятия от 2 марта 2012 года, целью проведения "проверочной закупки" была проверка оперативной информации о том, что известное лицо - Картавкин Р.В. , "дата" года рождения, зарегистрированный по адресу: "адрес" , проживающий по адресу: "адрес" комната 3, занимается незаконным сбытом психотропного вещества - амфетамина (т. 1 л.д. 15).

Для получения доказательств сбыта указанным лицом психотропных веществ, сотрудниками милиции была использована помощь лица под псевдонимом "Волков", действовавшего в рамках проводимого оперативно-розыскного мероприятия 2 марта 2012 года, в ходе которого он предварительно договорился с осужденным о продаже амфетамина, после чего встретился, передал деньги и получил взамен психотропное вещество, которое впоследствии выдал сотрудникам правоохранительных органов.

В результате проведения этого оперативно-розыскного мероприятия 2 марта 2012 года был установлен факт сбыта Картавкиным Р.В. психотропного вещества - амфетамина, массой 0,71 грамма, в крупном размере, лицу под псевдонимом " " ... " ", участвовавшему в проведении "проверочной закупки".

6 марта 2012 года по этому факту в отношении Картавкина Р.В. было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228 1 УК РФ (т. 1 л.д. 1).

Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности сотрудники правоохранительных органов, выявив 2 марта 2012 года факт сбыта Картавкиным Р.В. психотропного вещества, не пресекли его действия, а вновь 15 марта 2012 года провели аналогичное оперативно-розыскное мероприятие.

Из постановления от 15 марта 2012 года, на основании которого была проведена вторая проверочная закупка, следует, что это оперативно-розыскное мероприятие проводилось в отношении уже известного правоохранительным органам лица - Картавкина Р.В. , а не с целью установления иных лиц, причастных к незаконному обороту психотропных веществ и выявления канала их поступления (т. 1 л.д. 67).

В приговоре суда не приведено доказательств, подтверждающих необходимость проведения повторной проверочной закупки 15 марта 2012 года.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу приговора, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

Таким образом, результаты оперативно-розыскной деятельности, связанные с проверочной закупкой психотропных веществ у осужденного 15 марта 2012 года, проведенной вопреки требованиям статьи 2 Федерального Закона "Об оперативно-розыскной" деятельности, нельзя признать полученными с соблюдениями требований закона, а потому они не могли быть положены в основу приговора.

Поскольку осуждение Картавкина Р.В. по событию, имевшему место 15 марта 2012 года, основано на недопустимых доказательствах, президиум считает необходимым в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 379, ч. 1 ст. 409 УПК РФ отменить судебные решения в части его осуждения за покушение на незаконный сбыт психотропных веществ, в особо крупном размере, по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228 1 УК РФ и уголовное дело в этой части прекратить по основаниям, предусмотренным п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием состава преступления.

В связи с отменой приговора в этой части за осужденным Картавкиным Р.В. на основании п. 4 ч. 2 ст. 133 УПК РФ следует признать право на реабилитацию.

Выводы суда о виновности осужденного Картавкина Р.В. в совершении 2 марта 2012 года покушения на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, что не оспаривается в жалобе, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным на основании доказательств, полученных с соблюдением требований закона, исследованных в судебном заседании и получившим надлежащую оценку суда.

Действия Картавкина Р.В. правильно квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228 1 УК РФ.

Наказание Картавкину Р.В. за указанное преступление назначено в соответствии с требованиями ст. 6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности виновного, смягчающих и исключительных наказание обстоятельств, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного, с применением положений ст. 64 УК РФ, ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи.

С учетом фактических обстоятельств и степени общественной опасности совершенного преступления президиум не находит оснований для применения к осужденному положений ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории преступления на менее тяжкую.

Вместе с тем, в связи с прекращением уголовного дела в части осуждения Картавкина Р.В. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228 1 УК РФ, из судебных решений подлежит исключению указание на назначение ему наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407, п. 6 ч. 1 ст. 408, ч. 1 ст. 409 УПК РФ, президиум Ленинградского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

надзорную жалобу осужденного Картавкина Р.В. удовлетворить.

Приговор Киришского городского суда Ленинградской области от 24 мая 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ленинградского областного суда от 2 августа 2012 года в отношении Картавкина Р.В. в части его осуждения за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228 1 УК РФ, за покушение на незаконный сбыт психотропных веществ, в особо крупном размере, 15 марта 2012 года, отменить и уголовное дело прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием состава указанного преступления.

На основании п. 4 ч. 2 ст. 133 УПК РФ в связи с частичной отменой приговора и прекращением производства по делу в этой части признать за Картавкиным Р.В. право на реабилитацию.

Разъяснение порядка реабилитации возложить на суд, постановивший приговор.

Эти же судебные решения в отношении Картавкина Р.В. изменить.

Исключить из приговора указание на назначение Картавкину Р.В. окончательного наказания по совокупности преступлений на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Считать Картавкина Р.В. осужденным по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228 1 УК РФ (за преступление, совершенное 2 марта 2012 года) с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор и кассационное определение в отношении Картавкина Р.В. оставить без изменения.

" ... "

" ... "

" ... "

" ... "

" ... "