Апелляционное определение Московского городского суда от 16 апреля 2014 N 10-3368/14

Судья Винедиктов Л.М. Дело N 10-3368\14

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

16 апреля 2014 года г. Москва

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего Барановского Н.К., судей Литвиненко Е.В. и Прощенко В.П., при секретаре Лисицыне Г.Ю., с участием осужденного Элмуминова Х.А.у. и его адвоката Хашиева А.В., прокурора Тимошиной А.А.,

рассмотрела в судебном заседании 16 апреля 2014 года апелляционное представление государственного обвинителя Кузнецова А.А. и апелляционную жалобу осужденного Элмуминова Х.А.у. на приговор Головинского районного суда г. Москвы от 14 февраля 2014 года, которым

Элмуминов Х.А., ****, не судимый

Осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 5 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 02 ноября 2013 года.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Литвиненко Е.В., выслушав мнение осужденного, его адвоката Хашиева А.В., поддержавших жалобу, прокурора Тимошину А.А., полагавшую удовлетворить апелляционное представление, судебная коллегия

установила:

Элмуминов Х.А.у. признан виновным и осужден за совершение незаконного приобретения, хранения наркотических средств без цели сбыта в крупном размере.

Из приговора следует, что Элмуминов Х.А.у. в неустановленном месте и время, незаконно приобрел у неустановленного следствием лица 10 пакетов с веществом растительного происхождения общей массой 8,0 гр. в крупном размере, которое незаконно хранил при себе до ** часов ** минут ** **** 2013 года, когда данное наркотическое средство у него было обнаружено и изъято сотрудниками полиции.

В судебном заседании Элмуминов Х.А.у. вину признал.

В апелляционном представлении государственный обвинитель просит приговор изменить, исключить указание на "незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств", поскольку ни органами предварительного следствия, ни судом не установлены обстоятельства приобретения Элмуминовым Х.А.у. наркотических средств, что влечет неопределенность в вопросе исчисления и истечения сроков давности привлечения к уголовной ответственности. Полагает, что судом неправильно исчислен срок начала исчисления срока наказания, поскольку фактически Элмуминов Х.А.у. был задержан 01 ноября 2013 года. Назначенное наказание просит снизить на 1 месяц.

В апелляционной жалобе осужденный не оспаривая своей виновности просить снизить назначенное ему наказание, которое считает чрезмерно суровым, указывает на наличие смягчающих обстоятельств, которые, по мнению осужденного, не в достаточной мере были учтены судом.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, находит приговор суда подлежащим изменению.

Выводы суда первой инстанции о виновности Элмуминова Х.А.у. в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, полностью подтверждены исследованными доказательствами, которые приведены в приговоре суда, в том числе признательными показаниями самого осужденного на предварительном следствии и в суде; свидетелей А***, Д***, протоколом личного досмотра, заключение эксперта, вещественными доказательствами и другими доказательствами, имеющимися в материалах дела.

Содержание всех доказательств приведено в приговоре.

Положенные судом в основу приговора доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ и обоснованно признаны судом допустимыми.

Судом дана оценка исследованным доказательствам, при этом, суд обоснованно признал положенные в основу приговора доказательства достоверными и достаточными для разрешения уголовного дела.

Каких-либо нарушений уголовного или уголовно-процессуального законодательства при рассмотрении дела судом или при производстве предварительного следствия, влекущих отмену приговора, судом допущено не было.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению.

Суд признал Элмуминова Х.А.у. виновным в совершении незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Между тем, квалифицирующий признак - незаконное "приобретение" наркотических средств подлежит исключению из осуждения Элмуминова Х.А.у. Как усматривается из материалов дела в ходе предварительного следствия совокупностью собранных по делу доказательств не были установлены обстоятельства, предусмотренные положениями ст. 73 УПК РФ в части совершения Элмуминовым Х.А.у. незаконного приобретения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, поскольку ни в ходе предварительного следствия, ни в судебном заседании не установлено ни время, ни источник приобретения наркотического средства, что не исключает возможности истечения срока давности привлечения Элмуминова Х.А.у. к уголовной ответственности за незаконное приобретение наркотика. В связи с вышеизложенным, данный квалифицирующий признак из осуждения Элмуминова Х.А.у. подлежит исключению.

Кроме того, в резолютивной части приговора суд исчислил время содержания осужденного под стражей с 02 ноября 2013 года.

В соответствии с ч. 3 ст. 128 УПК РФ срок наказания исчисляется с момента фактического задержания подозреваемого. Так, согласно материалам уголовного дела Элмуминов Х.А.у. был задержан сотрудниками полиции в 17 часов 10 минут 01 ноября 2013 года ( л.д.**). Таким образом, срок отбытия наказания Элмуминову Х.А.у. следует исчислять с 01 ноября 2013 года.

Наказание осужденному назначено с учетом всех обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности совершенного преступления, влияния назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи, данных о его личности, состояние здоровья.

Суд, в соответствии с законом учел, что Элмуминов Х.А.у. вину признал, в содеянном раскаялся, к уголовной ответственности привлекается впервые, совершил преступление в молодом возрасте, положительно характеризуется по месту жительства, что в совокупности признано судом обстоятельствами, смягчающими наказание. Обстоятельств, отягчающих наказание, не установлено.

Наказание в виде лишения свободы в приговоре мотивировано, оснований для назначения наказания по правилам ст. 64 УК РФ ниже низшего предела и для применения положений ст. 73 УК РФ об условном осуждении не имеется.

Таким образом, судебная коллегия приходит к выводу, что Элмуминову Х.А.у. назначено справедливое наказание, чрезмерно суровым оно не является.

Другие вопросы также разрешены судом в соответствии с требованиями закона.

В связи с тем, что в приговор вносятся изменения в части квалификации действий Элмуминова Х.А.у. и уменьшении объема предъявленного обвинения, то назначенное ему судом первой инстанции наказание подлежит снижению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13,389.20,389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Головинского районного суда г. Москвы от 14 февраля 2014 года в отношении Элмуминова Х.А. изменить:

- исключить из осуждения Элмуминова Х.А.у. по ч. 2 ст. 228 УК РФ указание на "незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств", смягчить назначенное Элмуминову Х.А.у. наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ до 4 лет 10 месяцев лишения свободы.

- исчислить срок отбывания наказания Элмуминову Х.А.у. с 01 ноября 2013 года.

В остальном тот же приговор оставить без изменения.

Определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Московский городской суд в течение одного года.

Председательствующий

Судьи