Постановление Московского городского суда от 16 мая 2014 N 4у-1308/14

Судья Московского городского суда Румянцева Е.А., изучив кассационную жалобу осужденного Гагина Д.В. на приговор Зюзинского районного суда города Москвы от 6 сентября 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 января 2014 года,

установила:

Приговором Зюзинского районного суда города Москвы от 6 сентября 2013 года

Гагин Д.В., ранее судимый:

приговором мирового судьи от 21 декабря 2010 года за два преступления по ч. 1 ст. 119 УК РФ, за два преступления по ч. 1 ст. 116 УК РФ на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

осужден п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ) к 6 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы;

по п. п. "а, б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ) к 7 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы;

по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ) к 6 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы;

по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ) к 8 годам 6 месяцам лишения свободы без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельность, без штрафа.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде 10 лет лишения свободы без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельность, без штрафа и ограничения свободы.

В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору мирового судьи от 21 декабря 2010 года отменено и на основании ч. 4 ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору мирового судьи от 21 декабря 2010 года и окончательно Гагину Д.В. назначено наказание в виде 11 лет лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 20 февраля 2012 года.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

Этим же приговором осуждена Г., судебные решения в отношении которой не обжалуются.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 января 2014 года приговор в отношении Гагина Д.В. в части осуждения по преступлению, предусмотренному п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ), по факту сбыта наркотического средства - героин ДД.ММ.ГГГГ Д. отменен, дело в этой части прекращено на основании п. 1 ч. 1 ст. 27 УПК РФ, в связи с непричастностью к совершению преступления; в части осуждения по п. "а, б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 19 мая 2010 N 87-ФЗ), ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 19 мая 2010 N 87-ФЗ), ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 19 мая 2010 N 87-ФЗ) - изменен: на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет 6 месяцев без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, штрафа и ограничения свободы, на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору мирового судьи от 21 декабря 2010 года, в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору мирового судьи от 21 декабря 2010 года, и по совокупности приговоров окончательно назначено Гагину Д.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор в отношении Гагина Д.В. оставлен без изменения.

С учетом внесенных апелляционной инстанцией изменений Гагин Д.В. признан виновным в совершении незаконного сбыта К. наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере; в совершении покушения на незаконный сбыт Х. наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от виновных лиц обстоятельствам, а также в совершении приготовления к незаконному сбыту наркотических средств, то есть в приискании средств и создании условий для совершения преступления, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, при этом преступление не были доведено до конца по независящим от виновных лиц обстоятельствам.

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Гагин Д.В. свою вину не признал, показав, что ни он, ни Г. никогда не занимались сбытом наркотиков, только сами их употребляли.

В кассационной жалобе осужденный Гагин Д.В. выражает несогласие с состоявшимися в отношении него судебными решениями; утверждает, что инкриминируемые ему преступления были спровоцированы сотрудниками УФСКН, которые, выявив факт совершения сбыта наркотических средств в ММ.ГГГГ, не пресекли преступные действия установленных при проведении оперативно-розыскных мероприятий лиц, а продолжили проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении него /Гагина/ и Г.; считает, что полученные в ходе проведения оперативно - розыскных мероприятий доказательства являются недопустимыми, так как они добыты с нарушением положений закона "Об оперативно - розыскной деятельности в РФ"; кроме того указывает, что судебными инстанциями в полной мере не учтены данные о его личности, смягчающие наказание обстоятельства, в частности, его состояние здоровья, которое ухудшилось в местах лишения свободы; просит учесть изложенные в кассационной жалобе обстоятельства и изменить приговор суда.

Изучив материалы уголовного дела и проверив изложенные в жалобе доводы, считаю, что оснований для передачи кассационной жалобы осужденного Гагина Д.В. для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции не имеется по следующим основаниям.

Выводы суда первой инстанции о виновности осужденного, вопреки изложенным в жалобе доводам, основаны на совокупности исследованных доказательств, которым судом дана надлежащая оценка.

Как установлено судебными инстанциями, Гагин Д.В., действуя по предварительному сговору с Г., после того, как ДД.ММ.ГГГГ Г., во исполнение единого преступного умысла, через тайник-закладку с целью последующего сбыта приобрела наркотическое средство - героин, массой 0,73 грамма, то есть в крупном размере, принесла по месту их совместного с Гагиным Д.В. жительства, где совместно с последним хранила его в целях дальнейшего незаконного сбыта, а затем, реализуя совместный преступный умысел и исполняя свою роль в преступной группе, приискала покупателя в лице К., Гагин Д.В. ДД.ММ.ГГГГ встретился с К. и незаконно сбыл ему указанное наркотическое средство за 2 000 рублей.

Они же, Гагин Д.В. и Г., действуя по предварительному сговору, с целью последующего сбыта, приобрели у неустановленного лица наркотическое средство - героин, массой 0,05 грамм, которое в целях дальнейшего сбыта хранили как при себе, так и по месту жительства Г., после чего ДД.ММ.ГГГГ Г., реализуя совместный преступный умысел, приискала покупателя в лице Х., принимавшей участие в качестве покупателя в оперативно-розыскном мероприятии "оперативный эксперимент", с которой Г. и Гагин Д.В. встретились, Г. незаконно передала ей /Х./ указанное наркотическое средство, получив от последней деньги в сумме 2 000 рублей, при этом Гагин Д.В. находился в непосредственной близости и наблюдал за окружающей обстановкой, чтобы в случае появления в момент совершения преступления сотрудников правоохранительных органов, предупредить Г. об опасности, однако преступление не было доведено до конца по не зависящим от них обстоятельствам, поскольку указанные действия проходили под контролем сотрудников полиции, а наркотическое средство было добровольно выдано Х. и изъято из незаконного оборота.

Они же, Гагин Д.В. и Г., действуя по предварительному сговору, после того, как ДД.ММ.ГГГГ Г. во исполнение единого преступного умысла, с целью последующего сбыта приобрела через тайник-закладку наркотическое средство - героин массой 3,20 грамма, то есть в особо крупном размере, принесла его по месту жительства Гагина Д.В., они совместно хранили его, приготовив к дальнейшему сбыту, однако преступление не было доведено до конца по не зависящим от них обстоятельствам, поскольку они были задержаны сотрудниками Службы Управления ФСКН России, а вышеуказанное наркотическое средство было обнаружено сотрудниками полиции ДД.ММ.ГГГГ в ходе обыска по месту жительства Гагина Д.В., по адресу: **** и изъято из незаконного оборота.

Установленные судом фактические обстоятельства дела основаны на совокупности исследованных и проверенных в судебном заседании доказательств и подтверждаются, в частности:

показаниями свидетелей - сотрудников УФСКН А., С., Ч., П., С., А. о том, что в Службу УФСКН России поступила информация о Гагине Д.В. и Г., которые совместно проживали и занимались распространением наркотических средств. В ходе проверки данной информации было установлено, что Гагин Д.В. и Г. имеют общий круг знакомых, при этом Гагин Д.В. получает от знакомых заказы на приобретение наркотического средства - героина, после чего отправляет их к Г., которая осуществляет непосредственную реализацию наркотических средств покупателям и получает от них денежные средства, в основном, через окно своей квартиры. В ходе проведения оперативно розыскных мероприятий, в частности "наблюдение" было установлено, что ДД.ММ.ГГГГ некий молодой человек /Д./, подойдя к дому, что - то подкинул Г. в окно второго этажа, а Г. кинула ему сверток, поймав который, Д. был задержан, у него был изъят сверток с героином, который, как он пояснил, приобрел у К-и за 1 000 рублей, при этом Г. задержать не удалось. В конце ММ.ГГГГ года Гагин Д.В. совместно с Г. переехали жить к своему знакомому, по месту жительства которого также было установлено наблюдение, в ходе которого ДД.ММ.ГГГГ Гагин Д.В. встретился с молодым человеком / К./, они чем - то обменялись, после чего К. был задержан, у него были обнаружены и изъяты два свертка с наркотическим средством героином, которые, как он пояснил, приобрел у своего знакомого по имени Д-с. ДД.ММ.ГГГГ в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент" Х., согласившаяся участвовать в данном мероприятии в качестве закупщика, на станции метро приобрела у Г. за 2 000 рублей сверток с наркотическим средством, после чего Г. подошла к Гагину Д.В., который стоял неподалеку и наблюдал за происходящим, после чего они вдвоем вышли из метро, а Х. добровольно выдала приобретенный сверток с наркотиком. В ходе дальнейшего наблюдения ДД.ММ.ГГГГ были задержаны Г. и Гагин Д.В., а ДД.ММ.ГГГГ были проведены обыски в квартирах по месту жительства Г. и Гагина Д.В., в ходе обыска у последнего был обнаружен и изъят сверток с веществом - наркотическим средством героином;

показаниями свидетеля К., подтвердившего, что он неоднократно покупал наркотическое средство - героин у Г. и ее сожителя Гагина Д.В. Он ДД.ММ.ГГГГ в очередной раз по телефону договорился с Г. о покупке наркотического средства - героина на сумму 1 000 рублей, после чего подъехал к дому по адресу: ****, на улицу вышел Гагин Д.В., который передал ему сверток с героином, а он /К./ передал ему денежные средства в размере 1 000 рублей, после чего его задержали сотрудники полиции;

показаниями свидетелей А. и П., участвовавших в качестве понятых при личном досмотре К., в ходе которого у последнего были изъяты два свертка с наркотическим средством - героином, при этом К. пояснил, что указанные свертки он приобрел у своего знакомого по имени Д-с;

показаниями свидетеля Х. об обстоятельствах проведения ДД.ММ.ГГГГ оперативно - розыскного мероприятия "оперативный эксперимент", в ходе которого она добровольно согласилась участвовать в качестве закупщика и на станции метро приобрела у Г. сверток с наркотиком, после чего Г. вместе с молодым человеком ушла;

показаниями свидетелей К. и Б., участвовавших в качестве понятых при проведении оперативно - розыскного мероприятия с участием в качестве закупщика Х.;

показаниями свидетелей К. и М., участвовавших в качестве понятых при проведении личного досмотра Гагина Д.В.;

показаниями свидетеля Б., участвовавшего в качестве понятого при производстве обыска ДД.ММ.ГГГГ по месту жительства Гагина Д.В., в ходе которого на кухне за тумбой был обнаружен и изъят сверток с веществом;

а также письменными материалами, в том числе, материалами оперативно-розыскных мероприятий "наблюдение" и "оперативный эксперимент"; протоколом обыска от ДД.ММ.ГГГГ по месту жительства Гагина Д.В., в ходе которого обнаружен и изъят, в том числе, сверток из полимерного материала черного цвета с веществом; заключениями судебно-химических экспертиз, согласно выводам которых изъятое ДД.ММ.ГГГГ у К. вещество массой 0,71 грамм является наркотическим средством - героин, добровольно выданное ДД.ММ.ГГГГ Х. вещество массой 0,04 грамма является наркотическим средством - героин, изъятое ДД.ММ.ГГГГ в ходе обыска по месту жительства Гагина Д.В. вещество массой 0,30 грамма является наркотическим средством - героин; протоколом опознания, в ходе которого К. опознал Г. как лицо, с которым он ДД.ММ.ГГГГ договорился о продаже ему наркотического средства - героина; протоколом осмотра и прослушивания фонограмм, содержащих запись телефонных переговоров Г. и Гагина Д.В. с покупателями наркотического средства - героина, запись разговоров Г. с неустановленным лицом по имени "Р-а" о приобретении наркотического средства - героина, и разговор Г. с К. о незаконном сбыте наркотического средства - героина; вещественными и иными доказательствами, анализ которых содержится в приговоре суда.

Оценка исследованных судом первой инстанции доказательств дана в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УК РФ, с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в своей совокупности - достаточности для разрешения данного дела. В основу приговора положены доказательства, которые были непосредственно исследованы и проверены в ходе судебного разбирательства, при этом в приговоре приведены мотивы, по которым суд принял одни доказательства и отверг другие.

Суд, с учетом внесенных апелляционной инстанцией изменений, правильно установил фактические обстоятельства дела и в соответствии с положениями ст. 9 УПК РФ, определяющей действие уголовного закона на момент совершения преступления, верно квалифицировал действия Гагина Д.В. по п. п. "а, б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ), ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ), ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ). Основания для иной правовой оценки преступных действий осужденного отсутствуют.

Суд обоснованно пришел к выводу о том, что Гагин Д.В., совершая преступные действия по предварительному сговору группой лиц совместно с Г., действовал с умыслом, направленным на незаконный сбыт наркотического средства - героина. При этом доводы осужденного Гагина Д.В. о совершенной в отношении него провокации со стороны сотрудников правоохранительных органов следует признать несостоятельными, поскольку умысел на сбыт у Гагина сформировался независимо от деятельности сотрудников правоохранительных органов.

Так, из представленных материалов следует, что до проведения оперативно-розыскных мероприятий "наблюдение" и "оперативный эксперимент", направленных на пресечение преступной деятельности Г. и Гагина Д.В., была получена оперативная информация о том, что указанные лица употребляют и распространяют наркотические средства. В целях проверки поступившей информации о совершении лицами действий, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, была заведена подборка оперативных материалов, которая вскоре была переведена в дело оперативной проверки, в ходе которой в рамках оперативно-розыскного мероприятия "прослушивание телефонных переговоров", используемых Г. и Гагиным Д.В., было установлено, что последние имеют общий круг знакомых, употребляющих наркотические средства, Гагин получает от знакомых заказы на приобретение наркотических средств, а Г. осуществляет непосредственную реализацию наркотических средств покупателю, после чего для подтверждения полученных сведений было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение", в ходе которого был выявлен факт незаконного сбыта указанными лицами К. наркотического средства - героина, после чего последний был задержан. В целях установления источника поступления наркотического средства - героина и преступных связей Гагина и Г. ДД.ММ.ГГГГ было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент" с участием Х., обратившейся в службу УФСКН России и добровольно согласившейся участвовать в качестве закупщика, которая приобрела у Г. и Гагина наркотическое средство - героин массой 0,05 грамм за 2 000 рублей. Однако задержать Г. и Гагина не представилось возможным, в связи с чем было проведено оперативно - розыскное мероприятие "наблюдение", в ходе которого они ДД.ММ.ГГГГ были задержаны. Таким образом, в результате проведенных оперативно-розыскных мероприятий подтвердилась информация о распространении Г. и Гагиным Д.В. наркотических средств, которая поступила до возбуждения уголовного дела и задержания осужденных. При этом проведение различных оперативно - розыскных мероприятий, таких как "оперативный эксперимент" и " наблюдение" являлось обоснованным, направленным на выявление и пресечение преступной деятельности как Г., так и Гагина Д.В., задержать которых не представлялось возможным с учетом характера их действий и способа совершения преступлений.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение состоявшихся судебных решений, не установлено. Исследованные судом доказательства, в том числе те, на которые содержится ссылка в кассационной жалобе, получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона и являются допустимыми. При проведении оперативно - розыскных мероприятий сотрудники полиции действовали в рамках Закона РФ "Об оперативно - розыскной деятельности в РФ", результаты их деятельности оформлены в соответствии с требованиями закона. Ставить под сомнение достоверность составленных в ходе проведения оперативно - розыскных мероприятий документов оснований не имеется.

Наказание Гагину Д.В. назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60, 66 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности, смягчающих наказание обстоятельств, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Назначая наказание по совокупности совершенных Гагиным Д.В. преступлений, суд правильно применил положения ч. 3 ст. 69 УК РФ и, решая вопрос о назначении окончательного наказания, обоснованно пришел к выводу об отмене условного осуждения, назначенного ранее приговором мирового судьи, и назначении наказания по совокупности приговоров в соответствии с требованиями ст. 70 УК РФ.

Назначенное осужденному наказание является справедливым и соразмерным содеянному, оснований для смягчения назначенного наказания не имеется.

Апелляционное определение соответствует требованиям ст. 389.28 УПК РФ. Суд апелляционной инстанции в полном объеме проверил доводы апелляционного представления и апелляционных жалоб, которые частично удовлетворил, изложив в апелляционном определении мотивы принятого решения.

Оснований для передачи кассационной жалобы осужденного Гагина Д.В. для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 401.8, 401.10 УПК РФ, судья

постановила:

в передаче кассационной жалобы осужденного Гагина Д.В. на приговор Зюзинского районного суда города Москвы от 6 сентября 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 января 2014 года для рассмотрения в судебном заседании кассационной инстанции Московского городского суда отказать.

Судья Московского городского суда

Е.А. Румянцева