Постановление Московского городского суда от 04 апреля 2014 N 44у-59/14

Судья 1 инст. Анисимов Н.Н.

Судьи 2 инст.: Смирнова Н.П. (пред.)

Иванов С.А. (докл.), Васина И.А.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Президиума Московского городского суда

по делу 44у - 59/14

г. Москва 04 апреля 2014 года

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Егоровой О.А.,

членов президиума: Фомина Д.А., Агафоновой Г.А., Базьковой Е.М., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э.,

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осуждённой Мирошниченко О.В. о пересмотре приговора Хорошевского районного суда города Москвы от 24 января 2013 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 17 апреля 2013 года, которыми

Мирошниченко О.В., судимости не имеющая, -

- осуждена: по ч.3 ст.30, п.п. "а,б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 01 марта 2012 года N18-ФЗ) с применением ст.64 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы; по ч.2 ст.232 УК РФ (в редакции Федерального закона от 01 марта 2012 года N18-ФЗ) к 2 годам лишения свободы, без ограничения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, Мирошниченко О.В. окончательно назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Офицеров А.С., судимости не имеющий, -

-осужден: по ч.3 ст.30, п.п. "а,б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 01 марта 2012 года N18-ФЗ) к 5 годам лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы; по ч.2 ст.232 УК РФ (в редакции Федерального закона от 01 марта 2012 года N18-ФЗ) к 2 годам лишения свободы, без ограничения свободы; по ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 01 марта 2012 года N18-ФЗ) к 1 году лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, Офицерову А.С. окончательно назначено наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания осуждённым исчислен с 03 мая 2012 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 17 апреля 2013 года приговор суда изменен: из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора исключена ссылка суда на редакцию уголовного закона, по которой осуждены Офицеров А.С. и Мирошниченко О.В. В остальной части приговор суда оставлен без изменения.

От осуждённого Офицерова А.С. кассационной жалобы не поступало, в связи с чем уголовное дело в отношении него проверяется в порядке ст. 401.16 УПК РФ.

В кассационной жалобе осуждённая Мирошниченко О.В. выражает свое несогласие с состоявшимися судебными решениями, считает, что ей назначено чрезмерно суровое наказание.

Просит применить положения Постановления Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002, согласно которым количество изъятого наркотического средства - героина, массой 0,90 гр. образует значительный, а не крупный размер, что улучшает её положение, влечет переквалификацию действий и снижение назначенного наказания.

Заслушав доклад судьи Ишмуратовой Л.Ю., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания передачи кассационной жалобы с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав осужденную Мирошниченко О.В., поддержавшую доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В., просившего об изменении судебных решений и исключении из осуждения Мирошниченко О.В. и Офицерова А.С. признака "организации притона" и снижении им наказания по совокупности преступлений: Мирошниченко О.В. до 3 лет 9 месяцев лишения свободы; Офицерову А.С. до 4 лет 9 месяцев лишения свободы; в остальном приговор оставить без изменения, президиум

установил:

Приговором суда Мирошниченко О.В. и Офицеров А.С., каждый, признан виновным в организации и содержании притона для потребления наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору.

Так они (Офицеров А.С. и Мирошниченко О.В.), в неустановленный период времени, вступили между собой в предварительный преступный сговор, направленный на совершение тяжких преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств, в целях извлечения совместной материальной выгоды путем изготовления и сбыта наркотических средств, а также организации и содержания притона для их потребления, распределив, при этом, роли и обязанности следующим образом: в обязанности Офицерова А.С. входило предоставление отдельной квартиры по месту его (Офицерова А.С.) регистрации и совместного с Мирошниченко О.В. проживания по "адрес 1" для изготовления и употребления наркотических средств, приобретение наркотического средства - героина, а также, как лица, обладающего навыками и знаниями по изготовлению наркотического средства, изготовление из приобретаемого наркотического средства - героина раствора для его употребления. В обязанности Мирошниченко О.В., как лица, имеющего связи среди наркозависимых лиц и лиц, занимающихся незаконным сбытом наркотиков, входило как приобретение наркотического средства - героина, так и приискание покупателей и потребителей наркотического средства, и, при необходимости, помощь в изготовлении наркотического средства.

В осуществлении совместной преступной деятельности, согласно распределения ролей и во исполнение общего преступного умысла, направленного на организацию и дальнейшее содержание притона для систематического потребления наркотических средств, они (Офицеров А.С. и Мирошниченко О.В.) в неустановленный период времени приспособили для систематического употребления наркотических средств отдельную квартиру по месту своего совместного проживания по "адресу 1" создали в квартире условия для изготовления и потребления наркотических средств, а именно: Офицеров А.С. предоставлял указанную квартиру для изготовления и употребления наркотического средства, приобретал наркотическое средство - героин, изготавливал из приобретаемого наркотического средства - героина раствор для его употребления. Мирошниченко О.В. приобретала наркотическое средство - героин, приискивала покупателей и потребителей наркотического средства, и, при необходимости, оказывала помощь в изготовлении наркотического средства.

Так, 28 марта 2012 года, точное время следствием не установлено, Офицеров А.С. и Мирошниченко О.В., действуя совместно и с единым умыслом, предоставили квартиру по "адрес 1" для потребления наркотического средства С., где Офицеров А.С. совместно с Мирошниченко О.В. предоставили С. неустановленное количество изготовленного Офицеровым А.С. раствора наркотического средства - героина, переданного Офицерову А.С. Мирошниченко О.В. С., используя предоставленную квартиру как притон, употребила приобретенное наркотическое средство, после чего 28 марта 2012 года, примерно в 18 часов 00 мин., по "адрес 2" была задержана сотрудниками 2 отдела Службы по СЗАО УФСИН РФ по г.Москве, освидетельствована в Наркологической клинической больнице N17, и в результате освидетельствования у С., согласно протокола медицинского освидетельствования NК-6-1997 от 28 марта 2012 года, было выявлено состояние опьянения, вызванного употреблением опиатов.

04 апреля 2012 года, точное время следствием не установлено, Офицеров А.С. и Мирошниченко О.В., действуя совместно и с единым умыслом предоставили квартиру по "адрес 1", для потребления наркотического средства С. и Л., где Офицеров А.С., совместно с Мирошниченко О.В., предоставили С. и Л. неустановленное количество изготовленного Офицеровым А.С. раствора наркотического средства - героина, которое Мирошниченко О.В. разлила в шприцы. С. и Л., используя предоставленную квартиру как притон, употребили приобретенное наркотическое средство, после чего 04 апреля 2012 года, примерно в 14 часов 00 мин., по "адрес 2" были задержаны сотрудниками 2 отдела службы по СЗАО УФСИН РФ по г.Москве, освидетельствованы в Наркологической клинической больнице N17, и в результате освидетельствования у С. и Л., согласно протоколов медицинского освидетельствования N К6-2142 от 04 апреля 2012 года и NК6-2143 от 04 апреля 2012 года, было выявлено состояние опьянения, вызванного употреблением опиатов.

Таким образом, организовав притон для потребления наркотических средств, они (Офицеров А.С. и Мирошниченко О.В.), действуя группой лиц по предварительному сговору, обеспечивали его содержание вплоть до 03 мая 2012 года, когда в период примерно с 21 часа 25 мин. до 23 часов 00 мин. в квартире по "адрес 1" сотрудниками 2 отдела службы по СЗАО УФСИН РФ по г.Москве было проведено ОРМ "обследование жилого помещения", и деятельность притона была пресечена.

Проверив материалы дела и доводы кассационной жалобы осужденной Мирошниченко О.В. президиум Московского городского суда находит судебные решения подлежащими изменению.

Выводы суда о виновности Мирошниченко О.В. и Офицерова А.С. соответствуют материалам дела, подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном заседании, в том числе, показаниями свидетелей: С., Г., Б., С., С., А., К., Т., Т., Л., заявлением С., постановлением по проведении ОРМ "проверочная закупка", актом проведения ОРМ "проверочная закупка" и приложениями к нему; заключениями химических экспертиз; протоколом осмотра места происшествия, а также письменными материалами дела, указанными в приговоре.

Все доказательства суд оценил и проверил в соответствии с требованиями ст.ст.87; 88 УПК РФ и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности признал их достаточными для разрешения уголовного дела по существу. Правильность оценки доказательств сомнений не вызывает.

С доводом жалобы о том, что при определении размера наркотического средства следует применять нормы Постановления Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002 (вступило в действие с 01 января 2013 года), улучшающие положение осужденной Мирошниченко О.В., нельзя согласиться по следующим основаниям. Преступление совершено 03 мая 2012 года, то есть до вступления в силу Постановления Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002, определяющего размер наркотического средства.

Кроме того, в силу требований ст. 10 УК РФ действия осужденной не подлежат переквалификации, поскольку редакция нового закона не устраняет преступность деяния, за которое осуждена Мирошниченко О.В., а также наказание за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ (ст.228.1 УК РФ) в массе, равной прежним крупному и особо крупному размерам, в соответствии с УК РФ в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N18-ФЗ усилено, что ухудшает положение осужденных.

Квалификация действий Мирошниченко О.В. по ч. 3 ст. 30, п.п. "а,б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, Офицерова А.С. по ч. 3 ст. 30, п.п. "а,б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228 УК РФ является правильной и жалобе не оспаривается. Юридическая оценка, данная судом действиям Мирошниченко О.В. и Офицерова А.С. по ч. 2 ст. 232 УК РФ, как содержание притона для потребления наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, также является правильной.

Вместе с тем, суд признал их виновными и в организации притона, группой лиц по предварительному сговору.

По смыслу закона, организация притона заключается в подыскании помещения, приобретении или получении в пользование по договору найма жилого или нежилого помещения, кроме того, далее возможно приспособление такого помещения (ремонт, обустройство помещения различными приспособлениями) в целях последующего использования другими лицами для потребления наркотических средств.

Использование уже имеющегося у виновного помещения (например, собственной квартиры) для потребления наркотических средств, является организацией притона только в том случае, если лицо осуществило целенаправленные конкретные действия по приспособлению такого помещения под притон (произвело ремонт, переделало помещение, оборудовало его вытяжными, вентиляционными системами, установило в нем технику, приборы, приспособления для приготовления и потребления наркотических средств, технику для обеспечения "безопасности" и конспирации клиентов, мебель и т.п.).

Однако, как видно из материалов уголовного дела и установлено судом, Офицеров А.С. и Мирошниченко О.В. лишь использовали уже имеющееся у них помещение, а именно квартиру, в которой Офицеров А.С. зарегистрирован и проживал с Мирошниченко О.В., для потребления наркотических средств, осуществляли действия по поддержанию функционирования квартиры для указанных целей, в частности, привлекали лиц, склонных к потреблению наркотиков, к посещению притона, предоставляли посуду и различные приспособления, необходимые для кустарного изготовления наркотических средств, оказывали помощь в приготовлении наркотических средств. Такие их действия по смыслу ст.232 УК РФ охватываются признаком "содержание притона" и дополнительной квалификации действий как "организация притона" не требуют.

При назначении наказания Офицерову А.С. и Мирошниченко О.В. суд учел характер и тяжесть совершенных деяний, данные о личности виновных, обстоятельства, смягчающие наказание.

Вместе с тем, с учетом исключения из их осуждения диспозитивного признака "организация притона" и соответственного уменьшения объема осуждения, президиум находит возможным смягчить осужденным Офицерову А.С. и Мирошниченко О.В. наказание, назначенное судом по совокупности преступлений.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14-401.16 УПК РФ, президиум

постановил:

Кассационную жалобу осужденной Мирошниченко О.В. удовлетворить частично.

Приговор Хорошевского районного суда г.Москвы от 24 января 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 17 апреля 2013 года в отношении Мирошниченко О.В. и Офицерова А.С. изменить:

- исключить из осуждения Мирошниченко О.В. и Офицерова А.С. по ч. 2 ст. 232 УК РФ диспозитивный признак "организация притона";

- смягчить наказание, назначенное Мирошниченко О.В. по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п.п. "а,б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 2 ст. 232 УК РФ, до 3 лет 9 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

- смягчить наказание, назначенное Офицерову А.С. по совокупности преступлений , предусмотренных ч. 3 ст. 30, п.п. "а,б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228, ч. 2 ст. 232 УК РФ, до 5 лет 3 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова