Постановление Московского городского суда от 04 апреля 2014 N 44у-71/14

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Егоровой О.А.,

членов президиума: Фомина Д.А., Агафоновой Г.А., Базьковой Е.М., Курциньш С.Э., Васильевой Н.А.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе адвоката Котовской А.С. в защиту осужденного Шишкова М.А. о пересмотре приговора Черемушкинского районного суда г. Москвы от 25 ноября 2010 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 28 марта 2011 года.

Приговором Черемушкинского районного суда г. Москвы от 25 ноября 2010 года

Шишков М.А., ранее не судимый, -

- осужден по ст. 159 ч.4 УК РФ (в редакции Федерального закона N 162-ФЗ от 08.12.2003 г.) к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия Шишкову М.А. наказания исчислен с 25 ноября 2010 года.

Этим же приговором осуждены Гаглоев Х.З. и Морозов Д.А. по ст.159 ч.4 УК РФ.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 28 марта 2011 года приговор изменен: действия Шишкова М.А. и других осужденных переквалифицированы со ст. 159 ч. 4 УК РФ (в редакции Федерального закона N 162-ФЗ от 08.12.2003 г.) на ст. 159 ч. 4 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 07.03.2011 года), по которой назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы каждому. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе адвокат Котовская А.С. указывает на то, что кассационная инстанция переквалифицировала действия Шишкова М.А. на ст. 159 ч.4 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 07.03.2011 года), однако не снизила осужденному наказание. Кроме того, адвокат полагает, что поскольку преступление Шишковым М.А. совершено в сфере предпринимательской деятельности, его действия надлежит квалифицировать по ч.3 ст.159-4 УК РФ (в редакции Федерального закона N 207-ФЗ от 29.11.2012 г.). В связи с изложенным, адвокат просит пересмотреть состоявшиеся в отношении Шишкова М.А. судебные решения и, принимая во внимание положения ст. 10 УК РФ, назначить ему минимально возможное наказание.

Заслушав доклад судьи Бондаренко Э.Н., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание состоявшихся судебных решений, основания возбуждения надзорного производства, выслушав пояснения адвоката Котовской А.С., поддержавшей доводы своей жалобы, мнение осужденного Шишкова М.А., а также мнение заместителя прокурора г.Москвы Ведерникова В.В., просившего об изменении судебных решений и снижении Шишкову М.А. по ст. 159 ч.4 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 07 марта 2011 года) наказания до 4 лет лишения свободы, а в остальном просившего судебные решения оставить без изменения, президиум

установил:

Шишков М.А. осужден за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

Преступление совершено в г. Москве в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

Вывод суда о виновности Шишкова М.А. в совершении преступления, за которое он осужден, является обоснованным и подтверждается доказательствами, исследованными в ходе судебного разбирательства и приведенными в приговоре. Все собранные доказательства были оценены судом в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в своей совокупности признаны достаточными для разрешения уголовного дела по существу и постановления приговора в отношении Шишкова М.А., с квалификацией действий которого, с учетом внесенных изменений, по ст. 159 ч.4 УК РФ в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 7 марта 2011 года президиум не может не согласиться.

При этом, президиум Московского городского суда в связи с доводами адвоката о переквалификации действий Шишкова М.А. на ч. 3 ст. 159-4 УК РФ (в редакции Федерального закона N 207-ФЗ от 29.11.2012 г.) отмечает, что с аналогичным ходатайством адвокат Котовская А.С. в интересах осужденного Шишкова М.А. обратилась в Тверской районный суд г.Москвы в порядке ст.397 УПК РФ. Постановлением вышеуказанного суда от 15 ноября 2013 года в удовлетворении ходатайства было отказано, с чем согласился суд апелляционной инстанции, указав в своем постановлении от 12 марта 2014 года, что Шишков М.А. предпринимательской деятельностью не занимался, а создавал лишь видимость гражданско-правовых отношений, преследуя цель похитить чужие денежные средства.

Вместе с тем, президиум, проверив материалы уголовного дела и принимая во внимание иные доводы адвоката Котовской А.С., считает необходимым внести изменения в приговор и кассационное определение в отношении Шишкова М.А. по следующим основаниям.

При рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке судебная коллегия приняла решение о переквалификации действий осужденного Шишкова М.А. на ч. 4 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 07 марта 2011 года), но при этом не усмотрела оснований для смягчения Шишкову М.А. назначенного судом I инстанции вида и размера наказания.

Между тем, учитывая, что внесенными Федеральным законом N26-ФЗ от 07 марта 2011 года в Уголовный кодекс РФ изменениями, из санкции ч.4 ст. 159 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы, президиум считает необходимым смягчить назначенное Шишкову М.А. по данной статье наказание, при этом, исходит из толкования положений ст. 10 УК РФ, данного в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации N4-п от 20 апреля 2006 года, согласно которому, закон, улучшающий положение лица, имеет обратную силу независимо от того, в чем выражается такое улучшение.

По смыслу закона, пересмотр судебных решений в соответствии со ст. 10 УК РФ, кроме переквалификации преступления на статью УК РФ в редакции нового уголовного закона, предполагает смягчение наказания также в тех случаях, когда из санкции статьи Особенной части УК РФ исключен нижний предел наказания, назначенного по приговору осужденному за совершенные преступления.

Учитывая изложенное, а также принимая во внимание данные о личности Шишкова М.А., ранее не судимого, отбывшего более половины назначенного ему судом 1 инстанции наказания, положительную характеристику осужденного в местах лишения свободы, президиум приходит к выводу, что исправление осужденного и цели наказания будут достигнуты при меньшем размере наказания в виде лишения свободы. При этом, оснований для применения к Шишкову М.А. положений ст. 73 УК РФ президиум не усматривает.

Руководствуясь ст.ст. 407, 408 и 409 УПК РФ, президиум

постановил:

Надзорную жалобу адвоката Котовской А.С. - удовлетворить частично.

Приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 25 ноября 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 28 марта 2011 года в отношении Шишкова М.А. изменить: снизить назначенное ему по

ч. 4 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона N26-ФЗ от 07.03.2011 года) наказание до 3 (трех) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова