Постановление Московского городского суда от 27 мая 2014 г. N 4у-2992/14

Судья Московского городского суда Васильева Н.А., изучив кассационную жалобу адвоката Филиппова Г.Н. в защиту осужденного Шишлова Ф.С. на приговор Дорогомиловского районного суда города Москвы от 7 мая 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 июня 2013 года,

установила:

приговором Дорогомиловского районного суда города Москвы от 7 мая 2013 года

Шишлов Ф.С., 22 апреля 1988 года рождения, уроженец города Москвы, ранее не судимый,

- осужден по ч.1 ст.228-1 УК РФ в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N87-ФЗ на 4 года 6 месяцев лишения свободы;

- по ч.1 ст.30, п."б" ч.2 ст.228-1 УК РФ в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N87-ФЗ на 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения наказаний ему назначено 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 9 октября 2012 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 июня 2013 года приговор оставлен без изменения.

Шишлов признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере.

Согласно приговору Шишлов при не установленных следствием обстоятельствах в период времени, предшествующий 22 часам 10 минутам 8 октября 2012 года, незаконно приобрел в целях незаконного сбыта наркотическое средство - гашиш массой 1,77 грамма, которое незаконно хранил при себе и не позднее 22 часов 10 минут незаконно сбыл Барановой и Бычковой за 1.000 рублей.

Он же при не установленных следствием обстоятельствах в период времени до 19 часов 20 минут 9 октября 2012 года незаконно приобрел в целях незаконного сбыта наркотическое средство - гашиш массой 2,1 грамма, то есть в крупном размере, которое незаконно хранил при себе, намереваясь незаконно продать его Б., однако не смог довести свой преступный умысел до конца по причине задержания сотрудниками полиции. В тот же период времени Шишлов при не установленных следствием обстоятельствах незаконно приобрел в целях незаконного сбыта наркотическое средство - гашиш массой 0,2 грамма, которое хранил с указанной целью по месту своего жительства до момента обнаружения и изъятия в ходе обыска, проведенного после задержания 9 октября 2012 года.

В кассационной жалобе, поступившей в Московский городской суд 3 апреля 2014 года, адвокат Филиппов Г.Н. просит исключить из осуждения Шишлова по второму эпизоду приготовление к сбыту 0,2 грамма гашиша и прекратить в этой части производство по делу за отсутствием в действиях осужденного состава преступления; переквалифицировать действия Шишлова с ч.1 ст.30, п."б" ч.2 ст.228-1 УК РФ на ч.1 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ и снизить по этой статье наказание; изменить на менее тяжкую категорию совершенных осужденным преступлений; изменить вид исправительного учреждения, в котором Шишлову надлежит отбывать наказание, с исправительной колонии строгого режима на исправительную колонию общего режима.

Проверив материалы дела и доводы жалобы, считаю необходимым передать кассационную жалобу вместе с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании президиума Московского городского суда.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении УК РФ.

В силу п.2 ст.307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства.

При постановлении приговора в отношении Шишлова названные требования закона судом не соблюдены.

Вывод суда о виновности Шишлова в незаконном сбыте 8 октября 2012 года гашиша массой 1,77 грамма Б. и Б. и в приготовлении к незаконному сбыту 9 октября 2012 года гашиша массой 2,1 грамма Б. основан на доказательствах, исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре.

В то же время обоснованность осуждения Шишлова за приготовление к сбыту гашиша массой 0,2 грамма вызывает сомнения.

Суд указал в приговоре, что помимо признания Шишловым своей вины его виновность в совершении преступлений подтверждается рядом доказательств. Такая формулировка позиции осужденного с учетом последующего содержания приговора свидетельствует о том, что речь идет о полном признании вины Шишловым.

Однако свою вину, как это видно из существа изложенных в приговоре показаний осужденного, он признал частично, отрицая наличие умысла на сбыт наркотического средства, изъятого в ходе обыска у него в квартире. Как пояснил Шишлов, гашиш массой 0,2 грамма предназначался для личного употребления.

Оценку вышеприведенным показаниям осужденного суд в нарушение п.2 ст.307 УПК РФ не дал. Вместе с тем эту позицию Шишлов занял с момента первого допроса и придерживался ее на протяжении всего предварительного и судебного следствия.

В подтверждении вины Шишлова в совершении преступлений суд сослался на показания свидетелей Ю., А., Л., Б., Б., Б., рапорты сотрудников полиции, результаты оперативно-розыскных мероприятий, проведенных 8 и 9 октября 2012 года, заключения судебно-химических экспертиз, протоколы следственных действий, постановления о приобщении к делу вещественных доказательств, о производстве обыска, о признании обыска законным.

Ни одно из приведенных судом доказательств не опровергает версию Шишлова о том, что гашиш массой 0,2 грамма, изъятый у него дома из кармана брюк, он приобрел и хранил для личного употребления.

Показания Ю., А., Л., протокол обыска, заключение судебно-химической экспертизы и ряд других доказательств доказывают лишь факты обнаружения и изъятия наркотического средства в ходе обыска в жилище Шишлова.

Сведения, изложенные в рапорте следователя Г. (л.д.222 т.1), согласно которому 0,2 грамма гашиша Шишлов хранил с целью последующего сбыта, материалами дела не подтверждены.

Наличие оперативной информации о причастности Шишлова к сбыту гашиша, которая проверялась в ходе оперативно-розыскного мероприятия - наблюдение в отношении осужденного (л.д.50 т.1), не свидетельствует о том, что Шишлов был причастен исключительно к распространению наркотических средств.

Из показаний свидетелей Ю. и А. видно, что источником указанной оперативной информации являлись Б. и Б.

Между тем Баранова сообщила, что Шишлов не только продавал, но и угощал ее гашишем, который они вместе курили.

Сам Шишлов показал, что употреблял гашиш в течение пяти лет.

Судом исследована справка из наркологического диспансера (л.д.237 т.1), согласно которой Шишлов состоит на профилактическом наблюдении с диагнозом: злоупотребление несколькими ПАВ (в их числе каннабиноиды) с 23 ноября 2010 года.

Согласно выписному эпикризу из истории болезни (л.д.261 т.1) у Шишлова диагностирован некроз нижней челюсти слева на фоне приема наркотических препаратов.

Изложенное указывает на то, что Шишлов был не только сбытчиком, но и потребителем наркотических средств.

При таких данных приговор не может быть признан отвечающим требованиям ст.297, п.2 ст.307 УПК РФ, поскольку выводы суда о приготовлении Шишлова к сбыту гашиша массой 0,2 грамма ссылками на конкретные доказательства не подкреплены.

Данные обстоятельства судом второй инстанции оставлены без внимания.

Допущенные нарушения уголовно-процессуального закона являются существенными, поскольку могли повлиять на исход дела, а потому кассационную жалобу адвоката Филиппова Г.Н. в защиту осужденного Шишлова Ф.С. следует передать на рассмотрение президиума Московского городского суда.

На основании изложенного, руководствуясь п.2 ч.2 ст.401.8, ст. 401.11 УПК РФ, судья

постановила:

передать кассационную жалобу адвоката Филиппова Г.Н. в защиту осужденного Шишлова Ф.С. на приговор Дорогомиловского районного суда города Москвы от 7 мая 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 июня 2013 года вместе с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании президиума Московского городского суда.

Судья: