Кассационное определение СК по уголовным делам Ростовского областного суда от 16 марта 2011 г. по делу N 22-1612/2011

Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда в составе

председательствующего Шкурихиной Т.М.

судей Айсандыровой Ф.Ю.,

Кожевникова С.Ю.

при секретаре Паремузове Н.А.

рассмотрела в судебном заседании 16 марта 2011 года кассационное представление государственного обвинителя-помощника Азовского межрайонного прокурора Ростовской области Босенко А.А. и кассационную жалобу осужденного Алексеева В.В. на

приговор Азовского городского суда Ростовской области от 1 ноября 2010 года , которым

Алексеев В. В.

осужден по ч. 3 ст. 30 и п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательное наказание назначено в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения оставлена прежняя, в виде заключения под стражу. Срок наказания исчислен с 14 ноября 2009 года.

Приговором определена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Айсандыровой Ф.Ю., объяснения

осужденного Алексеева В.В., посредством систем видеоконференц-связи

поддержавшего доводы своей кассационной жалобы, выступление

адвоката Засыпкина А.В., поддержавшего доводы кассационной жалобы

осужденного, мнение прокурора Жигача В.А., просившего об отмене

приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Алексеев В.В. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, а также незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства каннабис (марихуана) в особо крупном размере.

В судебном заседании Алексеев В.В. вину признал частично.

В кассационном представлении государственный обвинитель Босенко А.А. просит отменить приговор, ссылаясь на мягкость наказания, назначенного осужденному без учета общественной опасности содеянного и данных о личности осужденного.

В кассационной жалобе осужденный Алексеев В.В. просит смягчить назначенное ему наказание, обращает внимание на то, что преступление совершено в результате провокации сос тороны работников наркоконтроля.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 379 УПК РФ основанием отмены приговора в кассационном порядке является несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом 1 инстанции.

В соответствии с п. 4 ч.1 ст. 380 УПК РФ приговор признается не соответствующим фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом 1 инстанции, если выводы суда, изложенные в приговоре, содержат существенные противоречия, которые повлияли или могли повлиять на решение вопроса о виновности или невиновности осужденного или оправданного, на правильность применения уголовного закона или определение меры наказания.

По данному уголовному делу указанные требования закона нарушены.

Так, обосновывая вывод о виновности Алексеева В.В. в покушении на сбыт наркотического средства, суд сослался в приговоре на ряд доказательств, в частности, на показания свидетеля М.А.Ю. о том, что он 11 ноября 2009 года по предварительной договоренности встретился с Алексеевым, у которого за 1500 рублей приобрел наркотическое средство. В качестве доказательства вины Алексеева В.В. суд привел также акт осмотра и прослушивания фонограммы аудиозаписи разговора, полученной в ходе проведения ОРМ "Проверочная закупка" 11 ноября 2009 года и другие доказательства, указав, что "не доверять данной совокупности доказательств суд оснований не усматривает".

Вместе с тем в приговоре указано, что "доводы подсудимого Алексеева В.В. о том, что он не занимался сытом наркотических средств, обвинением не опровергнуты".

Далее в приговоре указано, что "показания свидетеля М.А.Ю. в части предварительной договоренности с подсудимым о приобретении наркотического средства суд признает недостоверными. Доказательств того, что у сотрудников УФСКН имелись основания подозревать Алексеева В.В. в распространении наркотического средства до получения информации от свидетеля М.А.Ю., обвинением не представлено. Ничто не свидетельствует о том, что Алексеевым В.В. было совершено приготовление к сбыту наркотического средства, а в последующем его сбыт, без вмешательства сотрудников УФСКН, т.е. отсутствуют доказательства о наличии у Алексеева В.В. умысла на сбыт наркотического средства, сформировавшегося независимо от

деятельности сотрудников УФСКН. Действия свидетеля М.А.Ю. под контролем сотрудников УФСКН не являются доказательством умысла Алексеева В.В. на сбыт наркотических средств, поскольку иных достоверных данных, свидетльствующих о том, что Алексеев В.В. занимался сбытом наркотических средств или имел намерение этим заняться, обвинением не представлено".

Таким образом, выводы суда, изложенные в приговоре, содержат существенные противоречия, что, по мнению коллегии, является безусловным основанием для отмены приговора на основании п. 1 ч. 1 ст. 379, п. 4 ч.1 ст. 380 УПК РФ и направления дела на новое судебное разбирательство, в ходе которого следует учесть изложенное выше, обсудить иные доводы кассационной жалобы и принять законное и обоснованное решение.

Оснований для отмены приговора по доводам кассационного представления о мягкости назначенного наказания судебная коллегия не находит.

Судебная коллегия также считает необходимым отметить, что выводы суда 1 инстанции, указанные выше и касающиеся отсутствия у Алексеева В.В. умысла на сбыт наркотического средства, по своему содержанию фактически являются изложением выводов суда, содержащихся в приговоре от 2 июля 2010 года, которым Алексеев В.В. был осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ и который определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 25 августа 2010 года был отменен с направлением дела на новое судебное разбирательство.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Азовского городского суда Ростовской области от 1 ноября 2010 года в отношении Алексеева В. В. отменить и дело направить на новое судебное разбирательство в тот же суд другому судье.

Меру пресечения в отношении Алексеева В. В. оставить в виде заключения под стражу, продлив срок содержания под стражей до 15 мая 2011 года.

Председательствующий

Судьи