Апелляционное определение СК по уголовным делам Пермского краевого суда от 13 февраля 2014 г. по делу N 22-999 (ст. 158 УК РФ. Кража - ст. 159 УК РФ. Мошенничество - ст. 201 УК РФ. Злоупотребление полномочиями. Ключевые темы: садовое некоммерческое товарищество - кадастровая стоимость - земельные отношения - председатель правления - умысел)

Апелляционное определение СК по уголовным делам Пермского краевого суда от 13 февраля 2014 г. по делу N 22-999

Судебная коллегия по уголовным делам Пермского краевого суда в составе:

председательствующего Шестаковой И.И.

судей Отинова Д.В., Коняева И.Б.

при секретаре Шардиной О.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осуждённого Нихаенко А.Н. на приговор Дзержинского районного суда г.Перми от 10 декабря 2013 года, которым

Нихаенко А.Н. , дата рождения, уроженец **** , не судимый,

осуждён по ч.1 ст. 201 УК РФ (в редакции ФЗ N 26 от 07.03.2011 года) к штрафу в размере 100 000 рублей, по ч.4 ст. 159 УК РФ (в редакции ФЗ N 26 от 07.03.2011 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 300 000 рублей, по ч.3 ст. 159 УК РФ (в редакции ФЗ N 26 от 07.03.2011 года) к штрафу в размере 300 000 рублей, в силу ч.3 ст. 69 УК РФ путем полного сложения наказаний к 2 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 400 000 рублей и со штрафом в доход государства в размере 300 000 рублей, с самостоятельным исполнением основного и дополнительного наказания в виде штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока отбывания наказания с 10 декабря 2013 года;

за потерпевшим А. . признано право на удовлетворение гражданского иска в порядке гражданского судопроизводства; разрешен вопрос по вещественным доказательствам.

Заслушав доклад судьи Шестаковой И.И. о содержании приговора и существе апелляционной жалобы, поданных потерпевшими Ч. , А. , государственным обвинителем Путиловым А.Ф. возражений, выступление осуждённого Нихаенко А.Н. и его защитника адвоката Отегова А.С. в обоснование доводов жалобы, возражения потерпевшего А. и прокурора Денисова М.О. об оставлении судебного решения без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Нихаенко А.Н. признан виновным в использовании лицом, выполняющим управленческие функции в организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя, и нанесения вреда другим лицам, и это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан и организаций, в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере, а также в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, с причинением значительного ущерба гражданину, лицом с использованием своего служебного положения, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В апелляционной жалобе осужденный Нихаенко А.Н. не оспаривая доказанность вины и квалификацию своих действий по ч.3 ст.159, ч.1 ст.201 УК РФ, не согласен с приговором суда в части его осуждения по ч.4 ст.159 УК РФ. Считая приговор по данной статье незаконным и необоснованным, ставит вопрос о его отмене, в связи с неправильным применением судом уголовного закона. Просит переквалифицировать его действия на менее тяжкий состав преступления, предусмотренный ч. 3 ст.159 УК РФ. С точки зрения осужденного, выводы суда о наличии в его действиях квалифицирующего признака хищение "в особо крупном размере" не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Автор жалобы дает свою оценку доказательствам, отличную от оценки суда утверждая, что суд необоснованно исходил из суммы ущерба, указанного потерпевшим А. в размере 1 300 000 рублей. Данная сумма была определена им и потерпевшим А. как стоимость земельных участков для переоформления, которых он выписал потерпевшему необходимые документы. Суд оставил без внимания, что часть садовых участков (N 50, 55, 64) были оформлены на него (Нихаенко А.Н.) законно, их стоимость по оценочному отчету составляет 860 000 рублей. Эти три участка вошли в общее число земельных участков, переоформленных на потерпевшего А. и его родственников. Поскольку, эти три участка были оформлены на А. законно, то это исключает изначально наличие у него (Нихаенко А.Н.) умысла на хищение денежных средств А. в особо крупном размере. Эти участки остались в пользовании А. и его родственников, что признал потерпевший в судебном заседании. Указывает на то, что за вычетом стоимости этих участков сумма хищения не образует "особо крупного размера", следовательно, его действия должны быть переквалифицированы на менее тяжкое обвинение - ч. 3 ст. 159 УК РФ, назначенное наказание смягчено. Автор жалобы находит вывод суда о том, что с марта месяца 2013 года им не предпринимались меры по возмещению А. ущерба, неверным. Остались без внимания суда его доводы о том, что потерпевший А. из корыстной заинтересованности лишил его возможности до суда принять меры по частичному возмещению ущерба, настаивая на передаче всей суммы ущерба единовременно. Также путем шантажа требовал возмещения ущерба в размере 3 500 000 рублей, что значительно превышает размер ущерба. Имея возможность задолго до возбуждения уголовного дела обратиться с гражданским иском и взыскать по имевшейся у него расписке 1 300 000 рублей, потерпевший этого не сделал. Одновременно автор жалобы находит назначенное ему наказание чрезмерно суровым и несправедливым. Размер штрафа определен ему судом без проверки доходов общества, в котором он является генеральным директором и фактически единолично осуществляет деятельность. Назначив наказание в виде лишения свободы, суд тем самым лишил его возможности осуществлять деятельность от лица общества, иметь доход и возместить как материальный ущерб, так и заплатить штраф, размер которого чрезмерно завышен и его выплата существенно скажется на материальном положении его семьи. Не учел суд в должной степени положительные характеризующие данные на него по месту жительства и работы, что он не судим, не состоит на учете у наркодога и психиатра, не привлекался к административной ответственности; смягчающие обстоятельства: наличие малолетнего сына, его (Нихаенко А.Н.) участие в течение 20 месяцев в боевых действиях во время второй Чеченской компании в должности заместителя командира разведывательной роты, награжден двумя медалями " За отвагу", "За мужество". Написанная в марте 2013 года расписка обеспечивала возмещение потерпевшему ущерба, однако, в связи с неправильным поведением потерпевшего, который стал вымогать у него деньги, он не возместил ущерб. По мнению автора, указанные обстоятельства дают право суду назначить ему условное наказание. В качестве дополнительных смягчающих обстоятельств просит учесть: состояние беременности супруги, наличие на его иждивении матери и отца, являющихся пенсионерами, состояние здоровья матери, имеющей хроническое заболевание, требующее дорогостоящего лечения. Кроме того, просит освободить его от отбывания наказания по ч.1 ст.201 УК РФ в соответствии с Постановлением Государственной Думы Федерального Собрания РФ от 18 декабря 2013 года N 3500-6 "Об объявлении амнистии". Просит разобраться и удовлетворить его жалобу.

В возражениях потерпевшие Ч. , А. , государственный обвинитель Путилов А.Ф. находят приговор суда законным и обоснованным, просят оставить жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, возражений, судебная коллегия пришла к следующим выводам.

Выводы суда о виновности осужденного Нихаенко А.Н. основаны на материалах дела и подтверждаются совокупностью исследованных доказательств.

Суд, исследовав показания потерпевших, свидетелей и иные доказательства, правильно установил, что Нихаенко А.Н., являясь в соответствии с решением общего собрания состоявшегося в период апрель-май 2008 года, более точное время и дата не установлена, председателем правления садоводческого некоммерческого товарищества "Коллективный сад N ** " (далее по тексту СНТ "Коллективный сад N ** "), расположенного по адресу: **** , то есть в соответствии со ст.11 ч.4 Устава СНТ "Коллективный сад N ** ", утвержденного 8 сентября 2001 года общим собранием членов "Коллективный сад N ** ", являясь органом управления данного СНТ и лицом, возглавляющим другой орган управления -правление СНТ, действуя из корыстных побуждений, с целью извлечения выгоды для себя, заведомо зная, что в соответствии с ч.2 ст. 12 указанного Устава он, как председатель правления, при выявлении финансовых злоупотреблений или нарушений, причинении убытков товариществу может быть привлечен к уголовной ответственности, в один из дней лета 2008 года, более точное время и дата не установлена, осознавая, что его действия будут осуществлены вопреки законным интересам граждан - членов СНТ "Коллективный сад N ** " в нарушение установленного Уставом СНТ порядка принятия членом данного СНТ, а именно: ч. 3 ст.7, в соответствии с которой вступающие в товарищество лица принимаются в его члены общим собранием членов СНТ; п.п.2 ч.2 ст.11, в соответствии с которым, прием в члены товарищества и исключение его членов относится к исключительной компетенции общего собрания СНТ; без проведения соответствующего собрания членов СНТ "Коллективный сад N ** " обратился к А. с предложением приобрести за 1 300 000 рублей земельный участок, общей площадью 1 Га, расположенный на территории указанного СНТ, обманывая, ввел А. в заблуждение, сообщив последнему, что является собственником части предложенного земельного участка, часть земельных участков заброшена, что не соответствовало действительности.

Используя свои полномочия председателя правления вопреки интересам СНТ, имея печать Товарищества, в целях извлечения выгод для себя, имея умысел на хищение имущества А. в особо крупном размере, действуя путем обмана и злоупотребляя доверием потерпевшего А. , исказив факты, заверил А. в том, что как председатель правления имеет реальную возможность оформить в собственность земельные участка и выдать все необходимые для оформления документы, заверенные печатью Товарищества, тем самым исказив факты, путем уверений и умолчания создал у потерпевшего уверенность в правомерности и выгодности для него приобретения земельного участка указанной площади. Реализуя умысел на хищение имущества А. , действуя путем обмана и злоупотребления доверием, Нихаенко А.Н. в счет частичной оплаты за земельный участок получил в г.Перми от А. : в один из дней лета 2008 года возле дома N ** по ул. **** - автомобиль /марка/ , 2004 года выпуска, государственный номер ** стоимостью 1 000 000 рублей; возле дома N ** по ул. **** в первых числах ноября 2008 года - 4 диска с зимней резиной к вышеуказанному автомобилю, общей стоимостью 100 000 рублей (заверив А. , что проводит межевание участков), в марте 2009 года - 50 000 рублей (обманывая А. , что межевание земельных участков проведено) и летом 2009 года - 50 000 рублей. Реализуя преступные намерения, осознавая, что оформление земельного участка большой площади на 1 человека может вызвать подозрение у сотрудников Департамента земельных отношений Администрации г.Перми, осенью 2009 года Нихаенко А.Н. предложил А. привлечь родственников и оформить участки частями по 5-6 участков на 1 человека. В первых числах декабря 2009 года у дома N ** по ул. **** при встрече с А. Нихаенко А.Н. предоставил план земельного участка и, обманывая его, заверил, что данные участки заброшены, со всеми собственниками этих участков он договорился и, участки беспрепятственно перейдут в собственность А. , что не соответствовало действительности, так как владельцы участков намерений продавать участки не имели и использовали земельные участки по прямому назначению. Действуя из корыстных побуждений, в продолжение своего преступного умысла, в дневное время 14 декабря 2009 года, находясь в помещении Департамента земельных отношений администрации **** в нарушение установленного Уставом СНТ порядка принятия членом данного СНТ, а именно: ст.7, в соответствии с которой вступающие в товарищество лица принимаются в его члены общим собранием членов СНТ; п.п.2 ч.2 ст.11, в соответствии с которой, прием в члены товарищества и исключение его членов относится к исключительной компетенции общего собрания СНТ; без проведения соответствующего собрания членов СНТ "Коллективный сад N ** " заведомо зная, что А. , Ж. , П. не являются и никогда не являлись в установленном ст. 7 Устава СНТ порядке членами данного СНТ, Нихаенко А.Н. составил заведомо подложные заключения правления СНТ и заявления на имя начальника Департамента земельных отношений администрации г.Перми, в соответствии с которыми якобы А. , Ж. , П. являются членами СНТ и имеют в собственности участки под номерами: А. - 49, 56, Ж. - 53,54,58,60, П. - 51, 52, 57, 59, что не соответствовало действительности, поскольку на тот момент земельные участки не были приватизированы и, на основании Постановления N1764 от 14.12.1993 года главы администрации г.Перми были предоставлены коллективному саду N ** в бессрочное (постоянное) пользование и находились в фактическом пользовании действительных членов СНТ "Коллективный сад N ** ": N 49 - Ш. , N 51 - К. , N 52 - Х. , N 53 - П1. , N 54 - Ж1. , N 56 - Ч. , N 57 - М. , N 58 - Б. , N 59 - И. , N 60 - Б1. . Нихаенко А.Н. расписался в данных документах как Председатель правления, заверив свою подпись оттиском печати СНТ "Коллективный сад N ** ". В продолжение своего преступного умысла 21 декабря 2009 года в дневное время находясь в помещении Департамента земельных отношений администрации г.Перми по вышеуказанному адресу Нихаенко А.Н. заведомо зная, что О. не является и никогда не являлась в установленном ст. 7 Устава СНТ порядке членом данного СНТ, Нихаенко А.Н. вновь изготовил заведомо подложное заключение правления СНТ и заявление на имя начальника Департамента земельных отношений администрации г.Перми, в соответствии с которым якобы О. :И. является членом СНТ и имеет в собственности участки под N 35, 41, что не соответствовало действительности поскольку они находились в фактическом пользовании действительных членов СНТ "Коллективный сад N ** ": N 35 - Б2. , N 41 - С. Нихаенко А.Н. расписался в данных документах как Председатель правления, заверив свою подпись оттиском печати СНТ "Коллективный сад N ** ". Не подозревая о преступных намерениях Нихаенко А.Н, будучи введенными им в заблуждение, А. , Ж. , П. , О. сдали в Департамент земельных отношений администрации г. Перми вышеуказанные подложные документы. На основании этих документов в период с 6 по 20 апреля 2010 года получили Распоряжение N 445 от 23 марта 2010 года начальника Департамента о предоставлении в собственность бесплатно, как членам СНТ "Коллективный сад N ** " следующих земельных участков: А. - N 49, 56; Ж. - N 53, 54, 58, 60; П. - N 51, 52, 57, 59; О. -N35,41.

Получив данное Распоряжение А. , Ж. , П. и О. , будучи введенными в заблуждение Нихаенко А.Н. относительного того, что он является единоличным правообладателем данных земельных участков 26 апреля 2010 года в период с 09:12 до 10:35 часов сдали в отдел Индустриального района г. Перми Управления Федеральной регистрационной службы по Пермскому краю, расположенный в г.Перми по ул. **** заявления с целью получения свидетельств о государственной регистрации права на земельные участки: А. - N 49, 56; Ж. - N 53, 54, 58, 60; П. - N 51, 52, 57, 59; О. - N 35, 41.

В один из дней апреля 2010 года в дневное время Нихаенко А.Н. продолжая обманывать А. в счет частичной оплаты за земельный участок получил от него у дома N ** по ул. **** - 100 000 рублей.

На основании указанных подложных документов, выданных Нихаенко А.Н., в помещении отдела Индустриального района г.Перми Управления Федеральной регистрационной службы по Пермскому краю, расположенного по вышеуказанному адресу 28 мая 2010 года А. получил на свое имя свидетельство о государственной регистрации права на земельный участок N 49 кадастровый номер ** , кадастровой стоимостью 76 248, 45 рублей, общей площадью 345 кв.м., находящийся в пользовании Ш. ; на земельный участок N 56 кадастровый номер ** , кадастровой стоимостью 108 736,92 рубля, общей площадью 492 кв.м., находящийся в пользовании Ч. ;

28 мая 2010 года Ж. получила на свое имя по просьбе А. свидетельство о государственной регистрации права на земельный участок N 53 кадастровый номер ** , кадастровой стоимостью 110 505 рублей, общей площадью 500 кв.м., находящийся в пользовании П2. ; на земельный участок ** кадастровый номер ** , кадастровой стоимостью 100 338, 54 рубля, общей площадью 454 кв.м-, находящийся в пользовании Ж1. ; на земельный участок N 58 кадастровый номер ** , кадастровой стоимостью 293 000 рубля, общей площадью 397 кв.м., находящийся в пользовании Б. ; на земельный участок N 60 кадастровый номер ** , кадастровой стоимостью 123 986,61 рубль, общей площадью 561 кв.м., находящийся в пользовании Б1. ; 7 июня 2010 года П. получила на свое имя по просьбе А. свидетельство о государственной регистрации права на земельный участок N 51 кадастровый номер ** , кадастровой стоимостью 91 139, 35 рублей, общей площадью 435 кв.м., находящийся в пользовании К. ; на земельный участок N 52 кадастровый номер ** , кадастровой стоимостью 96 139,35 рублей, общей площадью 435 кв.м., находящийся в пользовании Х. ; на земельный участок N 57 кадастровый номер ** , кадастровой стоимостью 109 399,95 рубля, общей площадью 495 кв.м., находящийся в пользовании М. ; на земельный участок N 59 кадастровый номер ** , кадастровой стоимостью 127 080,75 рублей, общей площадью 575 кв.м., находящийся в пользовании И. ;,. 8 июня 2010 года О. получила на свое имя по просьбе А. свидетельство о государственной регистрации права на земельный участок N 35 кадастровый номер ** , кадастровой стоимостью 126 196, 71 рублей, общей площадью 571 кв.м., находящийся в пользовании Б2. ; на земельный участок N 41 кадастровый номер ** , кадастровой стоимостью 103 874,70 рублей, общей площадью 470 кв.м., находящийся в пользовании С. , что повлекло причинение существенного вреда конституционным правам граждан - членов СНТ "Коллективный сад N ** ", поскольку земельные участки выбыли из собственности членов Товарищества, что повлекло утрату права распоряжения, пользования и владения данными земельными участками гражданами и, причинение им материального ущерба, поскольку действительные члены Товарищества - Ш. , Ч. , К. , Х. , М. , И. , П2. , Ж1. , Б. , Б1. , Б2. , С. лишились находящихся в их пользовании земельных участков, а правообладателями в результате вышеуказанных противоправных действий Нихаенко А.Н. стали третьи лица: А. , Ж. , П. , О.

С целью восстановления нарушенного права на основании полученных в период с января 2012 года по декабрь 2012 года из Федерального Государственного бюджетного учреждения "Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии" выписок из государственного кадастра недвижимости действительные члены Товарищества - Ш. , Ч. , К. , Х. , М. , И. , П2. , Ж1. , Б. , Б1. , Б2. , С. обратились в Индустриальный районный суд г.Перми с исковыми заявлениями о признании недействительными в части распоряжения начальника департамента земельных отношений администрации г. Перми от 23 марта 2010 года N 445 и исключении из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним записей в отношении А. , Ж. , П. , О. как правообладателей земельных участков N 49, 56, 51, 52, 57, 59, 53, 54, 58, 60, 35, 41. Определением суда от 22 февраля 2013 года утверждено мировое соглашение по которому А. , действовавший от своего имени и по доверенности от Ж. , П. , О. признал исковые требования членов СНТ "Коллективный сад N ** " и признал право собственности на следующие земельные участки: N49 за Ш. , N 56 за Ч. , N 51 за К. , N 52 за Х. , N 57 за М. , N 59 за И. , N 53 за П1. , N 54 за Ж1. , N 58 за Б. , N 60 за Б1. , N 35 за Б2. , N 41 за С. В результате противоправных действий Нихаенко А.Н. А. был причинен ущерб в особо крупном размере на сумму 1 300 000 рублей.

Кроме того, он же, Нихаенко А.Н., в один из дней зимы 2010 года, используя свое служебное положение председателя правления СНТ "Коллективный сад N ** " имея умысел на хищение чужих денежных средств путем обмана и злоупотребления доверием, обратился к ранее незнакомому М1. с предложением приобрести земельный участок N 8 общей площадью 467 кв.м. за 200 000 рублей, расположенный на территории СНТ "Коллективный сад N ** по вышеуказанному адресу, сообщив, что участок не приватизирован, обманывая М1. , представился владельцем всего земельного участка, что не соответствовало действительности, поскольку ранее, в дневное время, 14 декабря 2009 года находясь в помещении Департамента земельных отношений администрации г.Перми по ул. **** составил заведомо подложное заключение правления СНТ и, заявление на имя начальника Департамента земельных отношений администрации г.Перми, в соответствии с которыми, якобы А. является членом СНТ и имеет в собственности участок под N48 кадастровый номер ** , кадастровой стоимостью 103 211, 67 рублей, общей площадью 467 кв.м., расписался в данных документах как Председатель правления, заверив свою подпись оттиском печати СНТ "Коллективный сад N ** ", получив от А. , в том числе, за данный земельный участок N 48 в период с лета 2008 года по апрель 2010 года: автомобиль *** , 2004 года выпуска, государственный номер ** стоимостью 1 000 000 рублей; 4 диска с зимней резиной к вышеуказанному автомобилю, общей стоимостью 100 000 рублей; денежные средства в сумме 200 000 рублей. Всего на общую сумму 1 300 000 рублей. Не подозревая о преступных намерениях Нихаенко А.Н, будучи введенными им в заблуждение, М1. поверив, что данный участок принадлежит Нихаенко А.Н. и будет приватизирован на его (Мелехина) имя, принял предложение. В продолжение своего преступного умысла Нихаенко А.Н, не имея намерений выполнять взятые на себя обязательства, создавая видимость выполнения взятых на себя обязательств, введя М1. в заблуждение, исказив факты, путем уверений и умолчания создал у потерпевшего М1. уверенность в правомерности и выгодности для него действий по приобретению данного земельного участка. Используя служебное положение председателя правления СНТ "Коллективный сад N ** " написал справку, что М1. является членом СНТ "Коллективный сад N ** " и за ним закреплен земельный участок N 48, расписался в справке как председатель правления, заверив справку печатью Товарищества, выдал кадастровый паспорт на земельный участок. В период с конца 2009 года по апрель 2010 года Нихаенко А.Н. получил от М1. денежные средства на общую сумму 167 000 рублей. После чего, Нихаенко А.Н. никаких действий по предоставлению документов для регистрации права собственности М1. на вышеуказанный земельный участок N 48 не предпринял, взятые на себя обязательства не выполнил, поскольку собственником данного участка не являлся. Похищенными денежными средствами Нихаенко А.Н. распорядился по своему усмотрению, причинив потерпевшему М1. значительный материальный ущерб на сумму 167 000 рублей.

28 мая 2010 года А. получил на свое имя свидетельство о государственной регистрации права на земельный участок N 48 кадастровый номер ** , кадастровой стоимостью 103 211,67 рублей, общей площадью 467 кв.м.

Определением Индустриального районного суда г.Перми от 22 февраля 2013

года утверждено мировое соглашение, по которому А. признал исковые требования и право собственности за М1. на земельный участок N 48 кадастровый ** , кадастровой стоимостью 103 211, 67 рублей, общей площадью 467 кв.м.

Виновность осужденного Нихаенко А.Н. в совершении преступлений при установленных приговором обстоятельствах полностью подтверждена доказательствами, которые были получены в период предварительного следствия, проверены в судебном заседании и приведены в приговоре.

Вина Нихаенко А.Н. установлена: показаниями потерпевших А. и М1. , которые в стадии предварительного и судебного следствия подтвердили факты совершения в отношении них мошеннических действий осужденного при изложенных в приговоре обстоятельствах; свидетелей К. , М. , П2. , И. , Ж1. , С. , Б2. , Б. , Б1. , Ш. , Х. ; исследованными судом в порядке ст.281 УПК РФ на предварительном следствии показаниями свидетелей П3. (т.8 л.д.18-21), Ч1. 3 л.д.212-214), Ш1. (т. 3 л.д.147-152, 244-247, т.8 л.д.222-226), С1. (т.8 л.д.188-191), Ж2. , (т.8 л.д.78-79), С2. (т.8 л.д.80-81), М2. (т.8 л.д.82), Б3. (т.8 л.д.83-84), К1. (т.8 л.д.85), Ш2. , (т.8 л.д.86), Х1. (т.8 л.д.87), Г. (т.8 л.д.207-210), О1. (т.8 л.д.205-206), П4. (т.8 л.д.211-212), Т. (т.8 л.д.213-214), П5. , (т.4 л.д.152-155), А1. (т. 3 л.д.153-156), О. (т.8 л.д.67-71), П. , (т.8 л.д.72-73); заявлениями членов СНТ "Коллективный сад N ** " Ш. , Ч. , К. , Х. , М. , И. , П2. , Ж1. , Б. , Б1. , Б2. , С. о привлечении к уголовной ответственности Нихаенко А.Н. за хищение у них земельных участков (т.1 л.д. 75, 119, 122, 125, 128, 131, 134, 155, 158, 169, т.2 л.д.130-131, 137, 141, 143, 147); протоколом осмотра места происшествия СНТ "Коллективный сад N ** " (т.4 л.д.111-114); постановлением главы г.Перми В.Е.Филь N 1764 от 14.12.1993г. о предоставлении земельного участка коллективному саду N ** под существующий сад в Индустриальном районе площадью 3,634 Га (т. 3 л.д.208); свидетельством о праве бессрочного (постоянного) пользования на землю, выданного коллективному саду N ** (т. 3 л.д.205); свидетельством о государственной регистрации садоводческого некоммерческого товарищества "Коллективный сад N ** " Индустриального района г.Перми от 16.10.2001г. (т. 3 л.д.206); Уставом СНТ "Коллективный сад N ** " (т. 7 л .д.54-62); заявлением членов правления СНТ "Коллективный сад N ** " о регистрации юридического лица (т.7, л.д. 63); протоколом общего собрания членов СНТ "Коллективный сад N ** " от 08.09.2001г. (т.7 л.д.64);списком членов СНТ "Коллективный сад N ** " от 01.08.2001г. (т.7 л.д.68-71); свидетельством серии ** о внесении записи о юридическом лице СНТ "Коллективный сад N ** " в ЕГРЮЛ (т. 3 л.д.204); свидетельствами о внесении 27.06.2006г., 05.06.2008г. записей в ЕГРЮЛ не связанными с изменениями в учредительные документы СНТ "Коллективный сад N ** " (т. 3 л.д.203, 209); актом передачи от Ш1. к Нихаенко А.Н. правоустанавливающих документов и иных документов СНТ "Коллективный сад N ** " (т.3 л.д.188-189, 191-192); изъятыми в Департаменте земельных отношений Администрации г.Перми документами, заполненными Нихаенко А.Н. заявления О. , А. , Ж. , П. о предоставлении в собственность земельных участков; заключения правления СНТ N ** и заявления, подписанные Нихаенко А.Н., о том, что Ж. ,, О. , А. , П. являются членами СНТ N ** и за ними закреплены земельные участки (т.4л.д.149-151); изъятыми в отделе Индустриального района г.Перми Управления Федеральной регистрационной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Пермскому краю правоустанавливающими документами N ** ; N ** ; N ** ; N ** ; N ** ; N **** ; N ** ; N ** ; N ** ; N ** ; N ** ; N ** ; N ** (т.4 л.д.173-178, т.4 л.д.188-189, т.4 л.д.193-195); изъятым в ИФНС Индустриального района г.Перми -регистрационным делом N 13-24 СНТ "Коллективный сад N ** " Индустриального района г.Перми с заполненными Нихаенко А.Н. документами из которого также следует, что Нихаенко А.Н, занимает должность председателя СНТ "Коллективный сад N ** ", является руководителем постоянно действующего исполнительного органа, его полномочия заверены нотариусом Ш3. 29.05.2008г. и заявлением Нихаенко А.Н. от 12.08.2011г. об освобождении его от должности председателя правления СНТ "Коллективный сад N ** " (т.7 л.д.42-47, 146); документами, подтверждающими членство СНТ "Коллективный сад N ** " - Б2. Ш. , Ч. , К. , Х. , М. , И. , П2. , Ж1. , Б. , Б1. , С. (членские книжки садовода, квитанции к приходным кассовым ордерам, договора купли-продажи, кадастровые паспорта земельного участка выписки из государственного кадастра недвижимости, вьшиски из протокола собрания СНТ, платежные поручения и др. (т.6 л.д.167-168, 170-175, 207-212, 234-238, т.7 л.д.11-15, 184-185, 187-188, 201-204, 220-225, 243-247, т . 8 л .д.9-12,46-52,109-114,170-175); изъятыми у потерпевшего М1. документами, составленными Нихаенко А.Н. о том, что М1. является членом СНТ "Коллективный сад N ** " и за ним закреплены участки N 47 и N 48, подписанные и заверенные оттиском печати, синего цвета, круглой формы, "Коллективный сад N ** " (т. 9л .д.50-52, 54-55); распоряжением начальника Департамента земельных отношений от 23.03.2010 N 445 "О предоставлении членам товарищества "Коллективный сад N ** " Индустриального района земельных участков в Индустриальном районе" в собственность бесплатно земельных участков: О. - садовые земельные участки: N 35 с кадастровым номером ** площадью 571 кв.м; N 41 с кадастровым номером ** площадью 470 кв.м.; А. - N 48 с кадастровым номером ** площадью 467 кв. м; N 49 с кадастровым номером ** площадью 345 кв. м; N 56 с кадастровым номером ** площадью 492 кв. м.; Ж. - N 53 с кадастровым номером ** площадью 402 кв.м.; N54 с кадастровым номером ** площадью 454 кв.м.; N 58 с кадастровым номером ** площадью 397 кв. м; N 60 с кадастровым номером ** площадью 561 кв.м; П. - N 51 с кадастровым номером ** площадью 435 кв.м; N 52 с кадастровым номером ** площадью 435 кв.м; N 57 с кадастровым номером ** площадью 495 кв.м; N 59 с кадастровым номером ** площадью 575 кв.м. (т.2.л.д.5-6); сообщением из Департамента земельных отношений администрации г.Перми о том, что документами, послужившими основанием для вынесения вышеуказанного распоряжения в отношении граждан О. , А. , Ж. , П. явились представленные документы: копии паспортов граждан Российской Федерации, кадастровые паспорта земельных участков, заключения правления СНТ "Коллективный сад N ** ", подписанные председателем Нихаенко А.Н., заявления СНТ N ** о прекращения права постоянного (бессрочного) пользования на земельные участки, предоставляемые в собственность членам СНТ N ** , копия правоустанавливающих документов на земельный участок, составляющий территорию данного некоммерческого объединения (свидетельство, выданное коллективному саду N ** , о праве постоянного (бессрочного) пользования земельным участком от 23.02.94 N ** ), выписка из Единого государственного реестра юридических лиц от 16.11.2009 N 7028, подтверждающая право председателя СНТ N ** Нихаенко А.Н. действовать без доверенности от имени юридического лица (т.2.л.д.2-3, т. 3 л.д.97-98); заключениями почерковедческих судебных экспертиз (т. 3 л.д. 238-241, т. 8 л.д. 90-95, т. 9 л.д. 20-25, л.д. 131-167); отчетом об оценке, ООО " *** " об ориентировочной рыночной стоимости земельных участков на декабрь 2010 года и май 2013 года (т.4 л.д. 33-110); определением Индустриального районного суда г. Перми от 22.02.2013г. о признании исковых требований членов СНТ "Коллективный сад N ** " и признании права собственности на следующие земельные участки: N 35 за Б2. , N 41 за С. N 48 за М1. , ** за Ч. , N 49 за Ш. , N 53 за П2. , N 54 за Ж1. , N 58 за Б. , N 51 за К. , N 52 за Х. , N 57 за М. , N 59 за И. , N 60 за Б1. (т.6 л.д.222-225) и другими доказательствами, приведенными в приговоре.

Все эти доказательства полно и подробно изложены в приговоре. Они получены с соблюдением уголовно-процессуального закона, согласуются между собой и с другими материалами дела по фактическим обстоятельствам, времени, дополняют друг друга, в связи с чем получили в приговоре объективную и мотивированную оценку, правильность которой сомнений не вызывает. Они обосновано, признаны судом допустимыми, достоверными и взяты за основу при постановлении приговора. Их совокупность была достаточна для признания вины осужденного. Оснований для оговора потерпевшими и свидетелями Нихаенко А.Н. судом не установлено. Указанные доказательства фактически в жалобе осужденным не оспариваются.

Давая оценку показаниям перечисленных потерпевших и свидетелей, суд обоснованно учел, что, как видно из материалов дела, допросы каждого из них проведены в соответствии с нормами уголовно-процессуального закона, регламентирующими порядок производства допроса потерпевшего, свидетеля в уголовном судопроизводстве.

В судебном заседании по ходатайству государственного обвинителя показания потерпевших, отдельных свидетелей оглашались в соответствии с требованиями ч.1, ч. 3 ст. 281 УПК РФ и, правильно оценивались судом как допустимые доказательства.

Правовая оценка действиям Нихаенко А.Н. судом дана правильно, в соответствии с установленными судом обстоятельствами, а также избранной в судебном заседании позиции государственного обвинителя. Выводы суда в части обвинения по ч.3 ст. 159, ч.1 ст. 201 УК РФ в жалобе осужденным не оспариваются.

Доводы осужденного Нихаенко А.Н. об отсутствии умысла на хищение имущества А. путем мошенничества в особо крупном размере и переквалификации его действий с ч.4 ст. 159 УК РФ на менее тяжкое обвинение, проверялись судом и были мотивированно отвергнуты, как противоречащие материалам уголовного дела. Доводы жалобы об исключении из обвинения стоимости трех земельных участков ( N 50, 55, 64) в размере 860 000 рублей и переквалификации действий осужденного на менее тяжкое обвинение, необоснованны, поскольку такие действия Нихаенко А.Н. не вменялись. Доводы жалобы, в этой части, противоречат требованиям ст.252 УПК РФ, устанавливающей пределы судебного разбирательства.

Определив, что умысел Нихаенко А.Н. был направлен на хищение имущества А. в размере, превышающем 1000 000 рублей, суд обоснованно квалифицировал его действия как мошенничество совершенное лицом с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере.

Предусмотренные законом права подозреваемого, обвиняемого и подсудимого Нихаенко А.Н., в том числе и его право на защиту и квалифицированную юридическую помощь были реально обеспечены.

В ходе предварительного следствия и судебного разбирательства нарушений уголовно-процессуального закона, которые могли повлиять на объективность выводов суда о доказанности виновности Нихаенко А.Н., отразиться на правильности квалификации его действий, допущено не было.

Доводы жалобы о том, что суд необоснованно назначил суровое наказание, являются несостоятельными.

Назначенное Нихаенко А.Н. наказание является справедливым, соразмерным содеянному, соответствующим общественной опасности совершенных им преступлений и личности осужденного, отвечающим задачам исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений. Смягчающими наказание обстоятельствами судом признаны - раскаяние в содеянном, признание вины, участие в боевых действиях, награждение медалью "За отвагу", наличие малолетнего ребенка, возвращение земельных участков членам СНГ, возмещение ущерба потерпевшему М1. , частичное возмещение ущерба потерпевшему А. , перечисление денежных средств в сумме 10 000 рублей на счет СНТ "Коллективный сад N ** ". Совокупность смягчающих ответственность обстоятельств суд, вместе с тем, обоснованно посчитал недостаточной для признания их исключительными, позволяющими назначить наказание с применением правил, предусмотренных ст. 64 УК РФ. Суд, при определении меры наказания, учитывал как тяжесть совершенных преступлений, так и имущественное положение осужденного и его семьи, а также учел возможность получения осужденным заработной платы или иного дохода, кроме того, влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и условия жизни его семьи. Вывод суда о возможности исправления Нихаенко А.Н. только в условиях реального отбывания наказания и отсутствии основания как для применения к нему положений ст.73 УК РФ, так и оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую, надлежаще мотивирован в приговоре.

Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступлений, других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, которые давали бы суду основания для применения ст. 64 УК РФ судебная коллегия не находит.

Судебная коллегия отмечает, что сведения о состоянии здоровья, престарелых родителях, не являются обстоятельствами, обязательными для признания судом в качестве смягчающих в соответствии с ч.1 ст. 61 УК РФ.

Опровергается материалами дела и заявление осуждённого о необходимости учета в качестве дополнительно смягчающего обстоятельства - состояние беременности его жены.

Ввиду отсутствия в материалах уголовного дела подтверждающих документов, судебная коллегия не находит оснований для признания в качестве дополнительного смягчающего наказание обстоятельства - награждение Нихаенко А.Н. правительственной медалью " За мужество".

Доводы жалобы о применении к осуждённому акта об амнистии, неубедительны из-за отсутствия обстоятельств, являющихся основанием к применению амнистии и указанных в Постановлении Государственной Думы Российской Федерации от 18 декабря 2013 года N 3503-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 20-летием принятия Конституции Российской Федерации".

Согласно п.7 Постановления "О порядке применения Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации "Об объявлении амнистии в связи с 20-летием принятия Конституции Российской Федерации" Постановление об амнистии не применяется в отношении осужденных по совокупности преступлений, если одно из преступлений предусмотрено статьями УК РФ, указанными в подпункте 1 пункта 10 Постановления об амнистии.

Поскольку Нихаенко А.Н. осужден по совокупности преступлений, два из которых по ч. 3 ст. 158 УК РФ и ч.4 ст. 158 УК РФ указаны в подпункте 1 пункта 10 Постановления об амнистии, следовательно, в отношении него имеются ограничения к применению указанного Акта об амнистии.

Каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона, которые могли бы повлечь за собой отмену состоявшегося судебного решения, по делу не допущено.

Руководствуясь ст.ст. 389.13-14, 389.20, 389.28, 389.33 и 389.35 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Дзержинского районного суда г.Перми от 10 декабря 2013 года в отношении Нихаенко А.Н. оставить без изменения, а его апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судебное решение может быть обжаловано в течение одного года со дня его вступления в законную силу в порядке глав 47.1, 48.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи