Апелляционное определение Московского окружного военного суда от 14 августа 2014 г. по делу N 33А-1099

Апелляционное определение Московского окружного военного суда г. Москвы от 14 августа 2014 г. по делу N 33А-1099

Судебная коллегия Московского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Караблина А.А.,

судей: Лаврентьева В.В. и Зинюшина Н.Н.,

при секретаре Морозовой Л.И., с участием военного прокурора отдела Московской городской военной прокуратуры подполковника юстиции Вищик О.А. рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе заявителя на решение Московского гарнизонного военного суда от 11 апреля 2014 года, согласно которому отказано в удовлетворении заявления бывшего военнослужащего Пограничного управления ФСБ России по Магаданской области (далее - управление) капитана Сменцарева Андрея Валерьевича об оспаривании действий начальника управления, связанных с исключением заявителя из списков личного состава управления.

Заслушав доклад судьи Зинюшина Н.Н. и заключение прокурора, полагавшего необходимым решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу заявителя - без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Как видно из решения суда и материалов дела, Сменцарев, приказом руководителя Службы организационно-кадровой работы ФСБ России от 3 апреля 2013 года N 278 уволен с военной службы в запас в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Приказом начальника управления от 17 мая 2013 года N 68 заявитель с учетом предоставленного ему с 20 по 21 мая 2013 года времени для расчета, с 22 мая того же года основного отпуска за 2013 год, пропорционально прослуженному времени с увеличением его на 15 суток в связи с прохождением службы в районе Крайнего Севера (41 сутки) и со 2 июля 2013 года дополнительного отпуска за указанный год продолжительностью 15 суток, исключен из списков личного состава управления с 16 июля 2013 года.

При этом по просьбе заявителя ему 23 мая 2013 года выдано направление для прохождения медицинского освидетельствования в Главном клиническом военном госпитале ФСБ России (г. Голицыно Московской области), а 6 июня того же года воинские перевозочные документы (требования) для перелета от аэропорта г. Магадана до аэропорта г. Москвы и обратно.

Приказом ВрИО начальника управления от 6 июня 2013 года N 80 приказ от 17 мая 2013 года N 68 в части, касающейся предоставления Сменцареву отпуска, отменен как нереализованный.

Этим же приказом заявителю на основании его рапорта от 24 мая 2013 года предоставлен один день для расчета со службами управления (6 июня 2013 года), с 7 июня 2013 года дополнительный отпуск продолжительностью 15 суток с местом его проведения в г. Владивостоке, а с 22 июня того же года основной отпуск, пропорционально прослуженному времени с увеличением его на 15 суток в связи с прохождением службы в районе Крайнего Севера и 4 суток необходимых для проезда к месту проведения отпуска в г. Днепропетровске Республики Украина, а всего 49 суток и с 9 августа 2013 года он исключен из списков личного состава управления.

20 июня 2013 года в управление поступили сведения о согласовании прохождения заявителем военно-врачебной комиссии в вышеуказанном военном госпитале. Данная информация доведена управлением до Сменцарева телеграммами, который, находясь в г. Москве, в период с 8 августа по 11 сентября 2013 года прошел медицинское освидетельствование и лечение в вышеназванном госпитале. При этом, желая прибыть в управление для производства с ним окончательного расчета, и в связи с истечением трехмесячного срока действия полученного ранее (6 июня 2013 года) требования на перелет из г. Москвы в г. Магадан, Сменцарев воинские перевозочные документы в госпитале не получал, в результате чего потребовал их выдачу от начальника управления, направив в его адрес рапорт от 21 декабря 2013 года.

27 декабря 2013 года управлением подготовлено к выдаче заявителю требование на его перевозку авиационным транспортом от места прохождения им медицинского освидетельствования и лечения (г. Москва) к месту службы, о чем в его адрес направлена телеграмма с предложением лично или через доверенное лицо получить требование.

В телеграмме от 15 января 2014 года Сменцарев просил командование управления о перечислении ему аванса на банковскую карту для самостоятельного приобретения авиабилета из г. Москвы до г. Магадана.

В связи с истечением срока действия требования, выписанного на имя заявителя 27 декабря 2013 года, управлением к выдаче ему подготовлено новое требование от 7 апреля 2014 года, о чем в тот же день на его Московский адрес пребывания направлена телеграмма, также содержащая предложение о приобретении управлением для Сменцарева авиабилета в случае сообщения им даты планируемого вылета.

Как указано выше, приказом ВрИО начальника управления от 6 июня 2013 года N 80 заявитель исключен из списков личного состава управления с 9 августа 2013 года. При этом окончательный расчет по денежному довольствию с ним произведен 31 октября 2013 года путем выдачи причитающихся денежных средств уполномоченному Сменцаревым лицу.

В дальнейшем приказом начальника управления от 6 августа 2013 года N 115 принято решение внести изменения в приказ от 6 июня 2013 года N 80 и дата исключения Сменцарева из списков личного состава управления перенесена на 24 августа 2013 года в связи с продлением ранее предоставленных ему отпусков из-за болезни в них.

На основании рапортов заявителя от 23 сентября, 10 октября 2013 года приказом начальника управления от 22 октября 2013 года N 154 дата исключения Сменцарева из списков личного состав управления изменена на 9 ноября 2013 года. При этом, как следует из расчетно-платежной ведомости N 457 и справки от 28 октября 2013 года N 32, с заявителем через доверенное им лицо по месту службы 31 октября 2013 года произведен окончательный расчет по денежному довольствию, причитающемуся ему на 9 ноября 2013 года, а также выплачена денежная компенсация взамен вещевого имущества.

В соответствии с приказом начальника управления от 21 января 2014 года N 4 дата исключения заявителя из списков личного состава управления в связи с его болезнью в ранее предоставленном ему основном отпуске изменена на 22 ноября 2013 года. А согласно телеграммы командования управления от 18 апреля 2014 года на основании рапорта Сменцарева от 25 декабря 2013 года приказом начальника управления от 18 апреля 2014 года N 39 дата исключения заявителя из списков личного состав управления вновь изменена на 10 декабря 2013 года в связи с нахождением его на лечении в период предоставленных ему ранее отпусков.

Полагая, что непринятием начальником управления мер, направленных на возвращение заявителя от места прохождения им медицинского освидетельствования и лечения, нарушены его права, Сменцарев обратился в военный суд с заявлением, в котором просил данное бездействие признать незаконным, возложив на должностное лицо обязанность организовать проезд заявителя от г. Москвы до г. Магадана.

Он же просил суд возложить на начальника управления обязанность после его прибытия к месту службы исключить его из списков личного состава управления, произвести окончательный расчет и предоставить основной отпуск за 2013 год.

Кроме того, заявитель просил признать незаконными и отменить приказы начальника управления от 6 июня 2013 года N 80, которым сначала дата исключения его из списков личного состава управления установлена с 9 августа 2013 года, а также приказы начальника управления от 6 августа 2013 года N 115 и от 22 октября 2013 года N 154, согласно которым указанная дата была изменена на 24 августа и 9 ноября 2013 года, соответственно.

Решением суда первой инстанции в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе Сменцарев, не соглашаясь с решением суда, просит его отменить и принять по делу новое решение.

В обоснование доводов жалобы ее автор, ссылаясь на положения гражданского процессуального кодекса, обращает внимание на то, что о судебном разбирательстве дела, назначенном на 11 апреля 2014 года, он не был заблаговременно извещен. Сообщение о судебном заседании, направленное ему почтовым отправлением, было получено после его проведения, а именно вечером 11 апреля 2014 года. При таких данных он не смог присутствовать в суде, давать объяснения по делу, а также изменять первоначально заявленные требования.

Утверждает, что после того, как апелляционным определением Московского окружного военного суда от 20 марта 2014 года было отменено определение гарнизонного военного суда от 23 января 2014 года о передаче его заявления по подсудности в другой суд, по делу надлежало провести досудебную подготовку, чего сделано не было.

Полагает, что в отсутствие законных оснований суд первой инстанции не имел самостоятельного права для привлечения к участию в деле руководителя Службы организационно-кадровой работы ФСБ России, приказом которого от 3 апреля 2013 года N 278 он уволен с военной службы.

Считает, что оспоренные им приказа начальника управления от 6 июня 2013 года N 80, от 6 августа 2013 года N 115 и от 22 октября 2013 года N 154 являются незаконными, поскольку установили дату исключения его из списков личного состава управления в период нахождения его на стационарном лечении и до прибытия его из военного госпиталя, куда он убыл на законных основаниях в соответствии с выданным ему направлениями и предписанием.

Обращает внимание на то, что только после его обращения с заявлением в суд в декабре 2013 года ему все-таки были выписаны воинские перевозочные документы, однако получить их было предложено в г. Магадане, для проезда в который он и просил их выдать.

Приводя положения пункта 16 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года N 1237, утверждает о том, что полностью окончательный расчет с ним не произведен.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 5 статьи 11 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, ежегодно предоставляется основной отпуск. Продолжительность основного отпуска военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в год поступления на военную службу по контракту и в год увольнения с военной службы исчисляется в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы.

Статьей 29 Положения о порядке прохождения военной службы определено, что продолжительность основного отпуска военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в год поступления его на военную службу по контракту и в год увольнения с военной службы исчисляется путем деления продолжительности основного отпуска, установленной военнослужащему, на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала военной службы до окончания календарного года, в котором военнослужащий поступил на военную службу, или от начала календарного года до предполагаемого дня исключения его из списков личного состава воинской части.

Согласно пункту 16 статьи 29 Положения о порядке прохождения военной службы, предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Как видно из материалов дела, Сменцареву, уволенному с военной службы приказом руководителя Службы организационно-кадровой работы ФСБ России от 3 апреля 2013 года N 278, на основании приказа начальника управления от 17 мая 2013 года N 68 с 20 по 21 мая 2013 года предоставлено время для расчета с частью, с 22 мая того же года основной отпуск за 2013 год, пропорционально прослуженному времени с увеличением его на 15 суток в связи с прохождением службы в районе Крайнего Севера (41 сутки), со 2 июля 2013 года дополнительный отпуск за указанный год продолжительностью 15 суток, и с 16 июля 2013 года он исключен из списков личного состава управления.

При этом, как следует из материалов гражданского дела, по просьбе заявителя 23 мая 2013 года ему выдано направление для прохождения медицинского освидетельствования в Главном клиническом военном госпитале ФСБ России (г. Голицыно Московской области), а 6 июня того же года воинские перевозочные документы (требования) для перелета от аэропорта г. Магадана до аэропорта г. Москвы и обратно.

Как следует из выписки из приказа ВрИО начальника управления от 6 июня 2013 года N 80 приказ от 17 мая 2013 года N 68 в части, касающейся предоставления Сменцареву отпуска, отменен как нереализованный.

Этим же приказом заявителю на основании его рапорта от 24 мая 2013 года предоставлен один день для расчета со службами управления (6 июня 2013 года), с 7 июня 2013 года дополнительный отпуск продолжительностью 15 суток с местом его проведения в г. Владивостоке, а с 22 июня того же года основной отпуск, пропорционально прослуженному времени с увеличением его на 15 суток в связи с прохождением службы в районе Крайнего Севера и 4 суток необходимых для проезда к месту проведения отпуска в г. Днепропетровске Республики Украина, а всего 49 суток и с 9 августа 2013 года он исключен из списков личного состава управления. В последующем дата исключения заявителя из списков личного состава неоднократно переносилась, и окончательная дата определена, как 10 декабря 2013 года.

Таким образом, все виды причитающихся заявителю отпусков были ему предоставлены приказами начальника управления от 6 июня 2013 года N 80, в редакции приказов этого же должностного лица от 6 августа 2013 года N 115, от 22 октября 2013 года N 154, от 21 января 2014 года N 4, от 18 апреля 2014 года N 39, и им фактически использованы.

При таких данных, вопреки доводу жалобы, должностное лицо реализовало право заявителя на отдых, а поэтому оснований для повторного предоставления Сменцареву отпуска после прибытия его в управление не имеется.

В соответствии с пунктом 11 статьи 38 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части. Военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, когда военнослужащий находится на стационарном лечении.

Пунктом 18 статьи 29 Положения о порядке прохождения военной службы установлено, что военнослужащим, заболевшим во время основного отпуска, основной отпуск продлевается на соответствующее количество дней болезни. Продление отпуска в этом случае осуществляется командиром воинской части на основании справки из лечебного учреждения.

Таким образом, военнослужащий в период нахождения на стационарном лечении не может быть исключен из списков личного состава воинской части.

Из материалов дела усматривается, что 20 июня 2013 года, то есть в период нахождения заявителя в предоставленном ему на основании приказа начальника управления от 6 июня 2013 года N 80 отпуске, в управление поступили сведения о согласовании прохождения Сменцаревым военно-врачебной комиссии в Главном клиническом военном госпитале ФСБ России (г. Голицыно Московской области). Данная информация доведена до Сменцарева, который, находясь в г. Москве, в период с 8 августа по 11 сентября 2013 года прошел медицинское освидетельствование и лечение в названном госпитале.

Этими же материалами дела, подтверждаются обстоятельства, связанные с болезнью заявителя в период с 18 июля по 1 августа и с 20 сентября по 4 октября 2013 года.

При таких обстоятельствах заявитель не мог быть исключен из списков личного состава управления без изменения даты исключения его из списков личного состава управления на количество дней нахождения его на лечении в госпитале и болезни в период предоставленного ранее и продленного отпуска.

Как следует из выписки из приказа начальника управления от 6 августа 2013 года N 115 принято решение внести изменения в приказ от 6 июня 2013 года N 80 и дата исключения Сменцарева из списков личного состава управления перенесена на 24 августа 2013 года в связи с продлением ранее предоставленных ему отпусков из-за болезни в них.

На основании рапортов заявителя от 23 сентября, 10 октября 2013 года приказом начальника управления от 22 октября 2013 года N 154 дата исключения Сменцарева из списков личного состав управления вновь изменена на 9 ноября 2013 года из-за болезни в отпусках. При этом, как следует из расчетно-платежной ведомости N 457 и справки от 28 октября 2013 года N 32, с заявителем через доверенное им лицо по месту службы 31 октября 2013 года произведен окончательный расчет по денежному довольствию, причитающемуся ему на 9 ноября 2013 года, а также выплачена денежная компенсация взамен вещевого имущества.

При таких обстоятельствах довод автора жалобы о нарушении в отношении него пункта 16 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы, согласно которому военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением, следует признать несостоятельным, поскольку окончательный расчет по денежному довольствию и вещевому имуществу, причитающимся ему на дату исключения из списков личного состава управления с 9 ноября 2013 года, с ним был произведен своевременно.

При этом о незаконности данного приказа не свидетельствуют обстоятельства, связанные с непроизводством со Сменцаревым окончательного расчета по продовольственному обеспечению, поскольку каких-либо препятствий в этом командованием управления ему не чинилось, и заявитель, убывая в отпуска, предоставленные ему приказом начальника управления от 17 мая 2013 года N 68, в редакции приказа ВрИО начальника управления от 6 июня 2013 года N 80 с последующим исключением из списков личного состава управления с 9 августа 2013 года, мог получить окончательный расчет по продовольственному обеспечению, в том числе через уполномоченное им доверенностью лицо.

Что же касается последующих действий командования, связанных с изменением с 9 ноября 2013 года даты исключения Сменцарева из списков личного состава управления, то эти обстоятельства не свидетельствуют о нарушении должностным лицом положений пункта 16 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы, поскольку были связаны с восстановлением права заявителя на отдых в связи с его частыми болезнями в предоставленных ему отпусках, что объективно лишало начальника управления возможности произвести со Сменцаревым окончательный расчет по всем причитающимся ему видам довольствия.

В соответствии с п. 52 Инструкции по оформлению, использованию и хранению воинских перевозочных документов в органах федеральной службы безопасности, утвержденной приказом ФСБ России от 11 июля 2005 года N 0228, военнослужащим, выписанным из военно-медицинского учреждения, воинские перевозочные документы для проезда к месту военной службы выдаются соответственно военно-медицинским учреждением или органом безопасности на основании документа о выписке из лечебного учреждения.

Таким образом, после окончания медицинского обследования и лечения в Главном клиническом военном госпитале ФСБ России (г. Голицыно Московской области) воинские перевозочные документы для проезда заявителя к месту военной службы в г. Магадан, подлежали выдаче ему указанным военно-медицинским учреждением, действия начальника которого, связанные с отказом в их выдаче Сменцарев не обжаловал.

Поскольку в управление сведения о выписке заявителя из военного госпиталя не поступали и впервые о желании Сменцарева получить воинские перевозочные документы для проезда к месту военной службы командованию управления стало известно только в декабре 2013 года после чего 27 декабря 2013 года они были подготовлены управлением, то при таких данных довод жалобы о непринятии начальником управления мер, направленных на возвращение заявителя в воинскую часть от места прохождения им медицинского освидетельствования, следует признать несостоятельным.

Согласно ст. 155 ГПК РФ разбирательство гражданского дела происходит в судебном заседании с обязательным извещением лиц, участвующих в деле, о времени и месте заседания.

Статья 167 ГПК РФ предусматривает обязанность суда отложить разбирательство дела в случае неявки в судебное заседание кого-либо из участвующих в деле лиц, в отношении которых отсутствуют сведения об их извещении либо извещенных о времени и месте судебного заседания, если причины их неявки признаны уважительными.

В соответствии с требованиями ч.ч. 1 и 3 ст. 113 ГПК РФ лица, участвующие в деле, извещаются или вызываются в суд заказным письмом с уведомлением о вручении, судебной повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование судебного извещения или вызова и его вручение адресату. При этом судебные извещения и вызовы должны быть вручены с таким расчетом, чтобы указанные лица имели достаточный срок для подготовки к делу и своевременной явки в суд.

Согласно материалам дела судебное заседание по рассмотрению гражданского дела по заявлению Сменцарева, находящегося в городе Москве и проживающего в квартире у своей супруги, было назначено гарнизонным военным судом, расположенным в г. Москве, 2 апреля 2014 года на 10 часов 30 минут 11 апреля того же года.

О времени и месте судебного заседания заявитель судом первой инстанции извещен путем направления ему 9 апреля 2014 года телеграммы с обратным телеграфным уведомлением, которая в тот же день была доставлена по указанному заявителем адресу, однако не вручена в связи с тем, что квартира была закрыта, а адресат по извещению за ее получением не явился.

Кроме того, на московский адрес Сменцарева также было направлено заказное письмо с уведомлением о вручении, которое доставлено адресату в 13 часов 07 минут 9 апреля 2014 года.

При таких данных заявитель, обратившийся в суд за защитой своих прав и проживающий в период рассмотрения его гражданского дела в г. Москве, заблаговременно и надлежащим образом был извещен Московским гарнизонным военным судом о времени и месте судебного заседания, не заявив при этом ходатайства о его отложении.

Принимая во внимание вышеизложенные обстоятельства, довод автора жалобы о ненадлежащем его извещении о времени и месте судебного заседания следует признать безосновательным.

Вопреки доводу жалобы, после того, как апелляционным определением Московского окружного военного суда от 20 марта 2014 года было отменено определение гарнизонного военного суда от 23 января 2014 года о передаче гражданского дела по заявлению Сменцарева по подсудности в другой суд, необходимость в проведении досудебной подготовки дела к разбирательству в судебном заседании отсутствовала, поскольку эти действия судом были произведены в ходе предварительного судебного заседания 13 января 2014 года.

Поскольку гражданское дело по заявлению Сменцарева об оспаривании им действий начальника управления, связанных с исключением его из списков личного состава управления, рассмотрено в порядке глав 23, 25 ГПК РФ, как дело, возникшее из публичных правоотношений, то при таких обстоятельствах, вопреки мнению заявителя, суд первой инстанции в силу положений ст. 246 ГПК РФ вправе был к участию в деле привлечь вышестоящее должностное лицо - руководителя Службы организационно-кадровой работы ФСБ России, приказом которого от 3 апреля 2013 года N 278 заявитель уволен с военной службы.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 327.1, п.1 ст. 328 и ст. 329 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Московского гарнизонного военного суда от 11 апреля 2014 года по заявлению Сменцарева Андрея Валерьевича оставить без изменения, а его апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи:

"данные изъяты"

Судья Московского

окружного военного суда Н.Н. Зинюшин

Секретарь судебного заседания Л.И. Морозова