Постановление Президиума Приморского краевого суда от 26 июля 2013 г. по делу N 4У-2590/2013

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Попова И.А.,

членов президиума Троеглазова А.С., Семенцовой Л.К., Украинской Т.И., Паташниковой Л.И., Хребтовой Н.Л.

при секретаре Степановой К.А.

рассмотрел материалы уголовного дела по надзорной жалобе осуждённого Менкова Романа Геннадьевича о пересмотре приговора Ленинского районного суда г.Владивостока от 14 августа 2008 года, которым

Менков Роман Геннадьевич , родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" , ранее судимый:

06 мая 2008 года Советским районным судом г.Владивостока по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;

осужден по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа, ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа, ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа, ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа, ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа. На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний определено 6 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору Советского районного суда г.Владивостока от 06 мая 2008 года окончательно назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке приговор не пересматривался.

В надзорной жалобе осуждённый Менков Р.Г. указывает на наличие у него единого умысла на незаконный сбыт наркотических средств, в связи с чем, просит о переквалификации содеянного им и исключении указания на назначение наказания по ч.3 ст.69 УК РФ.

Постановлением судьи Приморского краевого суда от 20 июля 2009 года, с которым согласился председатель Приморского краевого суда, в удовлетворении надзорной жалобы отказано.

Постановлением судьи Верховного Суда РФ от 14 мая 2013 года возбуждено надзорное производство по жалобе Менкова Р.Г. и дело передано на рассмотрение президиума Приморского краевого суда для проверки допустимости доказательств, полученных в рамках оперативно-розыскных мероприятий, проведенных после 16 ноября 2007 года.

От участия в рассмотрении надзорной жалобы осуждённый письменно отказался, данный отказ не противоречит требованиям закона, учитывая, что для защиты прав и законных интересов осуждённого в судебное заседание приглашен адвокат по назначению.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Пятаковой Е.В., изложившей материалы, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выслушав адвоката Шафорост Г.М., поддержавшей доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего необходимым состоявшиеся по делу судебные решения изменить, президиум

УСТАНОВИЛ:

Менков Р.Г. осужден за покушения на незаконные сбыты наркотических средств, совершенные в крупном размере, и за покушение на незаконный сбыт наркотического средства.

Преступления совершены 16 ноября 2007 года, 21 ноября 2007 года, 22 ноября 2007 года в г.Владивостоке Приморского края при обстоятельствах, указанных в приговоре.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы надзорной жалобы, президиум находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

В обоснование вывода о виновности Менкова Р.Г. в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, суд сослался на результаты оперативно-розыскных мероприятий "проверочных закупок" и на доказательства, полученные при проведении производных от этих оперативно-розыскных мероприятий следственных действий.

При исследовании обстоятельств проведения повторных проверочных закупок суд не учёл положения уголовно-процессуального закона о необходимости обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого итогового решения по делу в этой части.

Как видно из материалов уголовного дела постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" вынесено 16 ноября 2007 года старшим оперуполномоченным ОБНОН ОРЧ УВД по г.Владивостоку с утверждением проведения такового и.о. начальника КМ УВД по г.Владивостоку для проверки оперативной информации о незаконных сбытах наркотических средств лицом по имени Роман (т.1 л.д.61).

После реализации "проверочной закупки" 16 ноября 2007 года в период с 18 часов до 19 часов было выявлено совершение Менковым Р.Г. преступления, связанного с незаконным сбытом наркотического средства в отношении гашишного масла (масла каннабиса) весом 0,509 гр.

На основании постановления от 16 ноября 2007 года, вынесенного оперуполномоченным Ленинского РУВД г.Владивостока, то есть иным должностным лицом иного правоохранительного органа, и утвержденным начальником УВД по Ленинскому району г.Владивостока, в отношении неустановленного лица по имени Роман проведена проверочная закупка 16 ноября 2007 года в период с 20 часов 42 минут до 21 часа 15 минут при сбыте наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) весом 0,728 грамм (т.1 л.д.79) с установлением личности указанного лица как Менков Р.Г.

Несмотря на выявление обстоятельств, которые были поставлены перед сотрудниками правоохранительных органов, в отношении Менкова Р.Г. ими вновь проводятся оперативно-розыскные мероприятия "проверочная закупка" 21 ноября 2007 года в период с 15 часов 55 минут до 16 часов 37 минут, 21 ноября 2007 года в период с 18 часов 17 минут до 18 часов 51 минуты, 22 ноября 2007 года в период с 15 часов 55 минут до 16 часов 40 минут, 22 ноября 2007 года в период с 17 часов 52 минут до 18 часов 10 минут, что не вызывалось необходимостью.

Согласно п.2 ст.6 Федерального закона от 12 августа 1995 года N144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" "проверочная закупка" предусмотрена, как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.

Статьёй 2 вышеуказанного Закона задачами оперативно-розыскной деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности после того, как 16 ноября 2007 года в период с 18 часов до 19 часов сотрудники ОБНОН ОРЧ УВД по г.Владивостоку, а 16 ноября 2007 года в период с 20 часов 42 минут до 21 часа 15 минут сотрудники Ленинского РУВД г.Владивостока уже выявили факты сбыта осуждённым наркотического средства, они не пресекли его действий, а вновь провели однотипные оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" в отношении уже известного им лица при отсутствии в материалах дела данных, свидетельствующих о наличии у сотрудников правоохранительных органов иных целей и задач для проведения данных мероприятий.

Вышеуказанные действия сотрудников правоохранительного органа не отвечают требованиям закона, поскольку были направлены не на пресечение преступной деятельности Менкова Р.Г., а на создание условий для его дальнейшей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств.

В соответствии с требованиями ст.89 УПК РФ в процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам уголовно-процессуальным законом.

Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.

С учётом того, что осуждение Менкова Р.Г. по преступлениям от 21 и 22 ноября 2007 года основано на недопустимых доказательствах, судебные решения в этой части подлежат отмене с прекращением производства по делу на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступления в их деяниях.

В связи с частичной отменой приговора, за Менковым Р.Г. следует признать право на реабилитацию в данной части.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407-408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Ленинского районного суда г.Владивостока от 14 августа 2008 года в отношении Менкова Романа Геннадьевича изменить.

Приговор в части осуждения Менкова Романа Геннадьевича по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 21 ноября 2007 года в период с 15 часов 55 минут до 16 часов 37 минут), по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 21 ноября 2007 года в период с 18 часов 17 минут до 18 часов 51 минуты), по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 22 ноября 2007 года в период с 15 часов 55 минут до 16 часов 40 минут), по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 22 ноября 2007 года в период с 17 часов 52 минут до 18 часов 10 минут) отменить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступлений, уголовное дело в этой части в отношении Менкова Романа Геннадьевича прекратить.

В соответствии с п.4 ч.2 ст. 133 УПК РФ признать за Менковым Романом Геннадьевичем право на реабилитацию в данной части.

Считать Менкова Романа Геннадьевича осуждённым по ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции от 08 декабря 2003 года) к 6 годам лишения свободы без штрафа, ч.3 ст.30, п."б" ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции от 08 декабря 2003 года) к 6 годам лишения свободы без штрафа.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции от 07 декабря 2011 года) по совокупности преступлений путём их частичного сложения назначить Менкову Роману Геннадьевичу 6 лет 1 месяц лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору Советского районного суда г.Владивостока от 06 мая 2008 года, окончательно назначить 7 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговор в остальной части оставить без изменения.

Председательствующий И.А. Попов