Постановление Президиума Приморского краевого суда от 10 января 2014 г. по делу N 4У-46/2014 (П.2 ч.1 ст.24 УПК РФ. В деянии отсутствует состав преступления. Ключевые темы: особо крупный размер - проверочная закупка - преступление - УК РФ - уголовное дело)

Постановление Президиума Приморского краевого суда от 10 января 2014 г. по делу N 4У-46/2014

Президиум Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Попова И.А.

членов президиума: Семенцовой Л.К., Троеглазова А.С., Демидовой Е.В., Паташниковой Л.И., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.

при секретаре Степановой К.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденной Рукосуевой Ф.А. о пересмотре приговора Шкотовского районного суда Приморского края от 28 августа 2009 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 29 октября 2009 года

Приговором Шкотовского районного суда Приморского края от 28 августа 2009 года

Рукосуева Фаина Анатольевна, родившаяся 07 сентября 1982 года в с. Новый Режет Апшеронского района Краснодарского края, имеющая на иждивении малолетнего ребенка, инвалид 2 группы, судимая

21.07.2009 Шкотовским районным судом по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, ч.2 ст. 228 УК РФ, ч.3 ст. 69 УК РФ к 7 годам лишения свободы,

осуждена к лишению свободы:

по ч.2 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам;

по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ( за преступление от 03.02.2009) к 5 годам;

по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ( за преступление от 11.02.2009) к 5 годам;

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний к отбытию назначено 7 лет лишения свободы.

Согласно ч.5 ст. 69 УК РФ, путём частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Шкотовского районного суда от 21.07.2009, окончательно к отбытию назначено 8 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 29 октября 2009 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением судьи Приморского краевого суда от 02 апреля 2010, с которым 04.05.2010 согласился председатель Приморского краевого суда, осужденной отказано в удовлетворении надзорной жалобы.

В надзорной жалобе, поступившей в Верховный Суд Российской Федерации, осужденная оспаривает обоснованность осуждения по ч.2 ст. 228 УК РФ, ссылаясь на то, что она за данное преступление осуждена приговором от 21 июля 2009 года; полагает, что выводы суда, изложенные в приговоре не соответствуют фактическим обстоятельствам дела; в основу приговора положены недопустимые доказательства; оспаривает законность проведенных оперативно-розыскных мероприятий, поскольку после первой проверочной закупки и установления её личности сотрудники правоохранительных органов спровоцировали её на совершение нового преступления; считает наказание несправедливым чрезмерно суровым; просит отменить приговор, уголовное дело прекратить.

Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации по жалобе осужденной возбуждено надзорной производство и уголовное дело передано на рассмотрение президиума Приморского краевого суда, поскольку доводы осужденной о допустимости доказательств, положенных в основу обвинительного приговора по факту сбыта наркотического средства 11 февраля 2009 года требуют проверки.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Познер Г.А., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора и кассационного определения, доводы надзорной жалобы осужденной, основания возбуждения надзорного производства; выступление адвоката Шафорост Г.М. в защиту осужденной Рукосуевой Ф.А., поддержавшая надзорную жалобу, мнение заместителя прокурора Приморского края В.И. Богомолова, полагавшего приговор в части осуждения Рукосуевой Ф.А. по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ за преступление от 11.02.2009 отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ; наказание, назначенное по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ, ч.5 ст. 69 УК РФ - снизить; президиум

УСТАНОВИЛ:

Рукосуева Ф.А. осуждена за то, что она незаконно в течении сентября 2008 года в лесном массиве, расположенном в с. Новороссия Шкотовского района путём сбора с корня верхушечных частей конопли 780 г, приобрела наркотическое средство - каннабис ( марихуану) в особо крупном размер, что в перерасчёте на высушенное составило 661,716 г, которое незаконно перенесла в дом 42 по ул. Первомайской в с. Новоросиия Шкотовского района, где

хранила без цели сбыта для личного потребления.

Её действия квалифицированы по ч.2 ст. 228 УК РФ - незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере.

Она же в январе 2009 года, с целью получения денежной выгоды, решила продать ранее приобретенное наркотическое средство своим знакомым.

03.02.2009, Рукосуева Ф.А., находясь около "адрес" в "адрес" продала ФИО12 , действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятий "Проверочной закупки" наркотическое средство каннабис ( марихуану) в особо крупном размере - сухим весом 434,3 г;

11.02.2009, она же, находясь во дворе "адрес" по ул. "адрес" в ходе " проверочной закупки" сбыла ФИО12 наркотическое средство каннабис (марихуану) в особо крупном размере - сухим весом 227,416 г.

Каждое указанное действие Рукосуевой Ф.А. квалифицировано по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ - покушение на сбыт наркотического средства в особо крупном размере.

Проверив материалы уголовного дела, рассмотрев надзорную жалобу осужденной президиум находит приговор и кассационное определение подлежащими изменению по следующим основаниям.

В обоснование вывода о виновности Рукосуевой Ф.А. в покушении на сбыт наркотического средства суд сослался в приговоре, в частности, на результаты оперативно-розыскной деятельности, проведенной в отношении неё 3 и 11февраля 2009 года.

При этом суд не учёл положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие обоснование приговора допустимыми доказательствами, и требования ст. 2 Закона "Об оперативно-розыскной деятельности", согласно которым задачами такой деятельности являются: выявление, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их совершивших или совершающих.

Из материалов дела следует, что в органы внутренних дел поступила оперативная информация о том, что неизвестная девушка по имени "Фаина" в п. Шкотово сбывает наркотическое вещество - марихуану. 03 февраля 2009 года проведено оперативное мероприятие "проверочная закупка", в ходе которой информация подтвердилась. ( л.д. 4-38).

После этого, 11 февраля 2009 года проведено аналогичное оперативное мероприятия в отношении одного и того же лица с участием одного и того же закупщика. Каких либо новых целей и оснований в постановлениях о проведении оперативного мероприятия "Проверочной закупки" не содержится. ( л.д. 29).

Таким образом, 03 февраля 2009 года выявив причастность Рукосуевой Ф.А. к сбыту наркотического средства, сотрудники правоохранительных органов не пресекли его действия, а вновь 11.02.2009 г. провели аналогичное мероприятие, которые не вызывалось необходимостью, поскольку отсутствовали новые обстоятельства, подлежащие установлению в результате ОРД.

При изложенных обстоятельствах, президиум находит, что оперативно-розыскное мероприятие проведенное, после 03 февраля 2009 года не соответствовало требованиям ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", полученные результате, согласно ст. 75 УПК РФ, являются недопустимыми доказательствами и не могут быть положены в основу осуждения. По этим основаниям приговор суда и последующее судебное решение в этой части подлежит отмене с прекращением производства по делу на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступления в её деяниях.

В связи с отменой приговора в этой части за Рукосуевой Ф.А. следует признать право на реабилитацию.

Уменьшение объёма обвинения влечёт безусловное снижение наказания.

Других оснований для изменения приговора не имеется.

Согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 07 февраля 2006 года N 76, 100 г. марихуаны высушенной соответствует особо крупному размеру.

Рукосуева приобрела в сентябре 2008 года и хранила до января 2009 года без цели сбыта 661,716 г марихуаны; 03 февраля 2009 г. ею сбыто 434,3г указанного наркотического средства.

Таким образом, квалифицирующий признак "особо крупный размер" нашёл подтверждение в суде.

Суд правильно установил фактические обстоятельства по делу и дал юридическую оценку действиям Рукосуевой Ф.А.

Вывод суда о доказанности вины Рукосуевой Ф.А. в совершении указанных преступлений основан на совокупности доказательств, которые суд оценил с точки зрения относимости, допустимости и достаточности.

Назначенное наказание за указанные преступления президиум находит законным, обоснованным и справедливым.

Утверждение осужденной о незаконном осуждении её по ч.2 ст. 228 УК РФ является не обоснованным.

По приговору Шкотовского районного суда от 21 июля 2009 года Рукосуева Ф.А. осуждена за незаконное приобретение и хранение наркотического средства - марихуаны в особо крупном размере - сухим весом 138,3 г., которое она летом 2008 г. незаконно приобрела на приусадебном участке своего дома и хранила до 13.02 2009 года.

Указанное наркотическое средство не входило в состав 661,716 г, за которое Рукосуева осуждена настоящим приговором. Кроме того, обстоятельства его приобретения и хранения также являлись иными, что свидетельствует о совершении Рукосуевой двух самостоятельных преступлений, различающихся временем их совершения.

Руководствуясь ст.407, 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Шкотовского районного суда Приморского края от 28 августа 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 29 октября 2009 года в отношении осужденной

Рукосуевой Фаины Анатольевны изменить

.

Приговор в части осуждения Рукосуевой Ф.А. по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 11.02.2009) отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в её деянии состава преступления.

В соответствии с ч.1 ст. 134 УПК РФ признать за Рукосуевой Ф.А. право на реабилитацию.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.2 ст. 228 УК РФ и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 03 февраля 2009 года), путём частичного сложения наказаний, к отбытию назначить 6 лет лишения свободы.

Наказание, назначенное по ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности с приговором Шкотовского районного суда от 21.07.2009 снизить до 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Председательствующий И.А.Попов

Копия верна

Судья Приморского краевого суда Г.А.Познер