Апелляционное определение Московского городского суда от 08 сентября 2014 г. N 10-11432/14

Судья Журавлева Н.В.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 8 сентября 2014 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего судьи Федина А.Н., судей Лохмачевой С.Я. и Ловчева В.А., при секретаре Эрдыниеве Е.Э., с участием прокурора апелляционного отдела прокуратуры г. Москвы Булановой О.В., адвоката Канащенковой Е.А., осужденного Ламкова В.В.,

рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Ламкова В.В. и апелляционное представление заместителя Черемушкинского межрайонного прокурора г. Москвы Гицба А.Р.

на приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 2 июля 2014 г., которым

ЛАМКОВ В.В., судимый: 20 мая 2011 г. по ст.ст. 30 ч.3, 158 ч.2 п. "в" УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, освобожденный 9 апреля 2012 г. условно-досрочно на неотбытый срок 5 месяцев 9 дней,

-осужден по ст. ст. 30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ по двум преступлениям, за каждое из которых назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы; по ст.ст. 30 ч.3; 228-1 ч.3 п. "б" УК РФ к 10 годам лишения свободы; по ст.232 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ст.69 ч.2 УК РФ, по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно назначено наказание в виде 10 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 8 ноября 2013 г.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Лохмачевой С.Я., выслушав выступления осужденного Ламкова В.В. и адвоката Канащенковой Е.А., поддержавших доводы апелляционной жалобы и возражавших против удовлетворения апелляционного представления, мнение прокурора Булановой О.В., поддержавшей доводы апелляционного представления, полагавшей изменить приговор по доводам представления, в остальной части оставить приговор без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, судебная коллегия

установила:

Ламков В.В. признан виновным в том, что совершил покушения на незаконный сбыт наркотических средств (два преступления); покушение на незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере; содержание притона для потребления наркотических средств.

Преступления были совершены в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании первой инстанции Ламков В.В. вину признал частично.

В апелляционной жалобе осужденный Ламков В.В., выражая несогласие с приговором, ссылается на несоответствие изложенных в приговоре выводов суда фактическим обстоятельствам дела и чрезмерную суровость назначенного наказания. Указывает, что не занимался сбытом наркотических средств и не причастен к содержанию притона. Полагает, что судом дана неверная оценка показаниям свидетелей и неправильно установлены фактические обстоятельства, что повлекло незаконность его осуждения. Просит разобраться в его деле и назначить наказание в соответствии с содеянным.

В апелляционном представлении прокурор просит приговор изменить, переквалифицировать действия Ламкова В.В. со ст.ст. 30 ч.3, 228-1 ч.1; 30 ч.3, 228-1 ч.3 п. "б"; 30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ на ст. 30 ч.3, 228-1 ч.3 п. "б" УК РФ, по которой назначить наказание в виде 9 лет лишения свободы, и на основании ст. 69 ч.2 УК РФ в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы. В обоснование указывает, что квалификация действий Ламкова В.В. отдельными составами преступлений по эпизодам от 23 октября, 4 ноября и 7 ноября 2013 г. является излишней, поскольку преступные действия осужденного складывались из ряда тождественных действий, направленных на достижение одной цели и объединенных одним умыслом, направленным на сбыт наркотических средств одному и тому же лицу в течение непродолжительного времени, что следует расценивать как одно продолжаемое преступление.

Проверив материалы дела, обсудив приведенные в апелляционных жалобе и представлении доводы, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

К выводу о виновности осужденного в совершении преступных действий суд пришел на основании совокупности исследованных, проверенных в судебном заседании объективных доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывает.

Вина осужденного в содержании им совместно с У., освобожденным от уголовной ответственности 15 мая 2014 г. на основании ст.21 УПК РФ, притона для потребления наркотических средств и в сбыте наркотических средств, подтверждена показаниями свидетеля Ф. по фактам приобретения ею в рамках проводимых оперативно-розыскных мероприятий у Ламкова и У., совместно проживавших в квартире последнего, являвшейся притоном для наркоманов, 23 октября, 4 ноября и 7 ноября 2013 г. наркотического средства -героина; показаниями свидетеля У. по обстоятельствам употребления ею в квартире, где совместно проживали Ламков и У., наркотического средства - героина, предоставлении Ламковым и У. всего необходимого для употребления наркотика, раствор которого изготавливался ими на кухне, набирался в шприцы и раздавался всем присутствующим, так, 28 октября 2013 г. она употребляла вместе с ними героин и была задержана при выходе из квартиры в состоянии наркотического опьянения, 7 ноября 2013 г., когда в квартиру пришли сотрудники наркоконтроля также находилась в квартире и употребляла наркотики, показаниями свидетелей сотрудников УФСКН РФ по г. Москве Д., П., К. по обстоятельствам проведения в отношении Ламкова и Усова 23 октября, 4 ноября и 7 ноября 2013 г. оперативных мероприятий - оперативного эксперимента, проверочной закупки и обследование жилого помещения с участием Ф., показаниями свидетелей И., Л., Б., С., О., Б., участвовавших в ОРМ в качестве понятых; приложением N 3 к акту оперативного эксперимента от 23 октября 2013 г., согласно которому Ф. добровольно выдала медицинский шприц с раствором наркотического средства - героина, приобретенный 23 октября 2013 г. в рамках оперативного эксперимента у Ламкова и У., приложением N 3 к акту оперативного эксперимента от 4 ноября 2013 г., согласно которому Ф. добровольно выдала сверток с героином, приобретенный 4 ноября 2013 г. в рамках оперативного эксперимента у Ламкова и У., приложением N 3 к акту проверочной закупки от 7 ноября 2013 г., согласно которому Ф. добровольно выдала медицинский шприц с раствором наркотического средства - героина, приобретенный 7 ноября 2013 г. в рамках проверочной закупки у Ламкова и У., актом обследования жилого помещения от 7 ноября 2013 г., заключениями химических экспертиз, определившими вид и вес наркотиков, вещественными и другими доказательствами, приведенными в приговоре в обоснование вины осужденного.

Доводы осужденного о том, что у него не было умысла и предварительной договоренности с У. на сбыт наркотических средств, что в квартире У., где он проживал с согласия последнего, притон они не содержали и наркотики не сбывали, тщательно проверены в ходе судебного следствия и обоснованно отвергнуты судом первой инстанции с приведением в приговоре убедительных мотивов их несостоятельности. Оснований ставить под сомнение выводы суда, в том числе и относительно того, что более достоверные показания были даны Ламковым В.В. на предварительном следствии (л.д. 47-53 т.3), судебная коллегия не усматривает. Оценка доказательств дана судом в соответствии с требованиями ст. ст.17, 88 УПК РФ, не противоречит материалам дела и оснований для признания ее неправильной не имеется.

Изложенные осужденным в апелляционной жалобе доводы о невиновности, не соответствуют материалам дела и фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции, опровергаются совокупностью приведенных в приговоре доказательств, и признаются судебной коллегией несостоятельными.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, как в ходе предварительного расследования, так и в судебном заседании, не допущено.

Действия Ламкова В.В. по ст.232 ч.1 УК РФ квалифицированы правильно.

Вместе с тем, суд, правильно установив фактические обстоятельства, и сделав обоснованный вывод о виновности Ламкова В.В. в сбыте 23 октября, 4 ноября и 7 ноября 2013 г. Ф. наркотических средств, осуществленном в ходе оперативных мероприятий, проводимых представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством, дал преступным действиям Ламкова В.В. неправильную юридическую оценку.

Как видно из материалов уголовного дела, все три эпизода сбыта наркотического средства проходили в рамках закона "Об оперативно-розыскной деятельности", наркотическое средство изъято из незаконного оборота, сбыт осуществлялся одному и тому же лицу в течение непродолжительного времени, в связи с чем действия Ламкова В.В. подлежат квалификации как единое продолжаемое преступление по ст.ст. 30 ч.3, 228-1 ч.3 п. "б" УК РФ, то есть как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере, поскольку общее количество сбытого Ламковым В.В. героина составляет 1,3 гр. в сухом остатке, что является значительным размером.

Таким образом, действия Ламкова В.В. по сбыту Ф. 23 октября мая 2013 г. раствора героина, объемом 0,8 мл., массой в сухом остатке 0, 03 гр., 4 ноября 2013 г. - героина, массой 0, 71 гр., 7 ноября 2013 г. раствора героина, объемом 6 мл., массой в сухом остатке 0, 29 гр., судебная коллегия квалифицирует по ст.ст. 30 ч.3, 228-1 ч.3 п. "б" УК РФ.

При назначении наказания Ламкову В.В. судебная коллегия учитывает положения ст. ст. 6, 60, 66 УК РФ, характер и степень общественной опасности содеянного, все данные о личности осужденного, наличие в его действиях рецидива преступлений и все обстоятельства, на которые сослался суд при постановлении приговора.

Оснований для применения ст.ст. 64, 73 УК РФ судебная коллегия не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389-13, 389-15, 389-18, 389-20, 389-28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Черемушкинского районного суда г. Москвы от 2 июля 2014 года в отношении Ламкова В.В. изменить:

-переквалифицировать действия Ламкова В.В. со ст.ст. 30 ч.3, 228-1 ч.1; 30 ч.3, 228-1 ч.3 п. "б"; 30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ на ст. ст. 30 ч.3, 228-1 ч.3 п. "б" УК РФ, по которой назначить наказание в виде 10 лет лишения свободы;

-на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 30 ч.3, 228-1 ч.3 п. "б", 232 ч.1 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначить Ламкову В.В. наказание в виде 10 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Апелляционное представление удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в президиум Московского городского суда в течение одного года со дня его вынесения.

Председательствующий:

Судьи: