Постановление Московского городского суда от 02 июня 2014 г. N 10-6704/14

Судья Суздаль Е.А. Дело N 10-6704/2014

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 02 июня 2014 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Поляковой Л.Ф.,

судей: Борисовой Н.В., Мишина В.Н.,

при секретаре Гладких Н.А.,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Ш. Е.В.,

осужденного Лихачева Л.Б.,

защитника - адвоката Сорокина В.В., представившего удостоверение N и ордер N от дата,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Лихачева Л.Б. на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 20 марта 2014 года, которым

- Лихачев Л.Б., , судимый:

- 05 ноября 2004 года по приговору мирового судьи судебного участка N 124 района "Рязанский" гор. Москвы по ч.1 ст. 116, ст. 119 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ условно с испытательным сроком в течение двух лет;

- 04 мая 2005 года по приговору Кузьминского районного суда города Москвы по п.п. "б", "в", "д" ч.2 ст. 131 УК РФ с применением ч.5 ст.69 и ст.71 УК РФ к 4 (четырем) годам 1 (одному) месяцу лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; 02 августа 2006 года освобожденного из мест лишения свободы условно-досрочно (неотбытый срок наказания составляет 1 год 10 месяцев 7 дней);

- 10 сентября 2007 года по приговору Кузьминского районного суда гор. Москвы по ч.1 ст.228-1, ч.1 ст.228 УК РФ, с применением ч.3 ст.69, ч.7 ст. 79 и ст. 70 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием

наказания в исправительной колонии строгого режима; 10 августа 2010 г. освобожденного из мест лишения свободы условно-досрочно (неотбытый срок составил 01 год 03 месяца 11 дней);

- 23 декабря 2011 года по приговору Люберецкого городского суда Московской области по п. "а" ч.2 ст. 161 УК РФ, с применением ч.7 ст.79, ст.70 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, 14 января 2013 года освобожденного из мест лишения свободы по отбытии срока наказания, -

осужден по

- по ч.3 ст.30 и п. "б" ч.3 ст.228-1 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, в виде лишения свободы на срок 5 лет 6 месяцев, без штрафа и без ограничения свободы;

- по ч.1 ст.228 УК РФ в виде лишения свободы на срок 1 год 2 месяца.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено Лихачеву Л.Б. наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет, без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Мера пресечения в отношении Лихачева Л.Б. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения - в виде заключения под стражу, срок отбывания наказания исчислен со дня фактического задержания с 22 ноября 2013 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств по уголовному делу.

Изучив материалы уголовного дела, заслушав доклад судьи Борисовой Н.В., выслушав мнения осужденного Лихачева Л.Б., адвоката Сорокина В.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Ш. Е.В., полагавшей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Лихачев Л.Б. признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; а также в совершении незаконного приобретения, хранения без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере:

22 ноября 2013 года, примерно в 20 час 40 минут, находясь на лестничной площадке третьего этажа подъезда N 1 адрес, Лихачев Л.Б. незаконно сбыл М. А.Р. за 1000 рублей наркотическое средство - смесь, в состав которой входят героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 1,78 граммов, что является значительным размером, но довести преступление до конца не смог, так как был задержан сотрудниками полиции.

22 ноября 2013 года, примерно в 18 часов 30 минут, Лихачев Л.Б. незаконно, с целью личного употребления, приобрел у неустановленного лица три свертка с наркотическим средством - смесью, в состав которой входят героин (диацетилморфин), 6 - моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 1,18 грамм, что является значительным размером, которое незаконно хранил по месту регистрации в квартире по адресу: адрес, когда в ходе проведения обыска 23 ноября 2013 года, в период времени с 05 часов 10 минут до 05 часов 45 минут, указанное наркотическое средство в трех свертках было обнаружено и изъято.

В судебном заседании подсудимый Лихачев Л.Б. свою вину признал полностью.

В апелляционной жалобе осужденный Лихачев Л.Б., не оспаривая выводы суда о своей виновности и правильности квалификации его действий, выражая свое несогласие с судебным решением, считает приговор несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания. Полагает, что из вводной части приговора необходимо исключить указание на его судимости от 2004 и 2005 годов, поскольку данные судимости погашены в установленном законом порядке. Указывает, что суд первой инстанции не в полной мере учел все обстоятельства, смягчающие наказание, просит изменить приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 20 марта 2014 года - при назначении наказания по ч. 2 ст. 69 УК РФ применить принцип поглощения менее строгого наказания более строгим, применить положения ч. 3 ст. 68 УК РФ по эпизоду преступления по ч. 1 ст. 228 УК РФ, и снизить общий срок наказания до 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

В возражениях старший помощник Кузьминского межрайонного прокурора г. Москвы Р. Ю.П. просит приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 20 марта 2014 года в отношении Лихачева Л.Б. оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного без удовлетворения, поскольку при назначении наказания суд учел характер и степень повышенной общественной опасности совершенных Лихачевым Л.Б. преступлений, данные о его личности, применив положения ст. 64 УК РФ, назначенное наказание является справедливым и оснований для его снижения не имеется.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, находит приговор суда законным и обоснованным по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Лихачева Л.Б. в предъявленном обвинении, основаны на исследованных в судебном заседании и изложенных в приговоре доказательствах, достоверность которых сомнения не вызывает.

Вина Лихачева Л.Б. подтверждается:

- оглашенными в соответствии с ч. 1 ст. 276 УПК РФ показаниями Лихачева Л.Б., об обстоятельствах продажи им героина за 1000 рублей М. А.Р. в подъезде своего дома и его задержания сотрудниками правоохранительных органов;

- оглашенными в соответствии с ч. 1 ст. 281 УПК РФ показаниями свидетелей Ф. П.В., П. Ю.А., Р. Я.И. (сотрудников правоохранительных органов) об обстоятельствах обращения в ОМВД России по району Выхино М. А.Р. с заявлением о желании добровольно оказать содействие в изобличении Лихачева Л.Б., который незаконно занимается сбытом героина по цене 1000 рублей за один вес; проведения 22 ноября 2013 года проверочной закупки наркотического вещества - героина у Лихачева Л.Б.; об обстоятельствах личного досмотра М. А.Р., выдачи последней денежных средств в сумме 1000 рублей; об обстоятельствах задержания по подозрению в незаконной реализации наркотического вещества Лихачева Л.Б.; личного досмотра Лихачева Л.Б., в ходе которого у последнего были обнаружены и изъяты денежные средства в размере 1000 рублей, ранее выданные М.А.Р. для проведения закупки наркотического средства - героина; добровольной выдачи М.А.Р. приобретенного у Лихачева Л.Б. наркотического вещества; об обстоятельствах проведения обыска по месту регистрации Лихачева Л.Б., в ходе которого были обнаружены и изъяты три свертка с наркотическим веществом, в значительном размере;

- оглашенными показаниями свидетеля М. А.Р. (лица, выступающего в роли закупщика) об обстоятельствах приобретения ей 22 ноября 2013 года по адресу: адрес, в подъезде дома, наркотического средства - героина у Лихачева Л.Б. за 1000 рублей;

- оглашенными показаниями свидетелей К. М.С., В. С.В. (понятых) об обстоятельствах проведения 22 ноября 2013 года проверочной закупки наркотического вещества - героина у Лихачева Л.Б., в ходе которой последний был задержан по подозрению в незаконной реализации наркотического средства; об обстоятельствах личного досмотра М. А.Р. и выдаче последней 1000 рублей для проведения проверочной закупки; добровольной выдачи М. А.Р. наркотического средства - героина, в ходе которого М.А.Р. пояснила, что в свертке находится наркотическое средство - героин, которое ей продал Лихачев Л.Б. за 1000 рублей, которые ей выдали сотрудники полиции для проведения проверочной закупки;

- оглашенными показаниями свидетелей В. Ю.В., И. С.Ю., (понятых) об обстоятельствах проведения личного досмотра Лихачева Л.Б. по адресу: адрес, в ходе которого были обнаружены и изъяты денежные средства в размере 1000 рублей, по поводу которых Лихачев Л.Б. пояснил, что данные денежные средства получил от М.А.Р. за проданный им ей героин; проведения обыска по месту регистрации Лихачева Л.Б. по адресу: адрес, в ходе которого были обнаружены и изъяты три свертка с порошкообразным веществом внутри.

- материалами дела: рапортами об обнаружении признаков преступлений; протоколами очных ставок, проведенных между подозреваемым Лихачевым Л.Б. и свидетелем М. А.Р., между подозреваемым Лихачевым Л.Б. и свидетелем И. С.Ю., которые изобличили Лихачева Л.Б. в совершенном им преступлении; протоколом осмотра денежных средств в размере 1000 рублей одной купюры; актами проверочной закупки от 22 ноября 2013 года, согласно которым М. А.Р. приобрела у Лихачева Л.Б. наркотиче6скоре средство - смесь, в состав которой входят героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, на денежные средства, выданные сотрудниками полиции; протоколом осмотра и выдачи денежных средств, согласно которому осмотрена денежная купюра достоинством 1000 рублей; протоколом осмотра места происшествия; протоколом личного досмотра М.А.Р., в коде которого последняя добровольно выдала сверток с порошкообразным веществом, пояснив, что данный сверток она приобрела у Лихачева Л.Б. за 1000 рублей; протоколом личного досмотра, согласно которому у Лихачева Л.Б. обнаружена и изъята денежная купюра достоинством 1000 рублей, ранее выданная М.А.Р. для закупки наркотического вещества; протоколом обыска от 23 ноября 2013 года, согласно которому по месту жительства Лихачева Л.Б. по адресу: г. адрес, обнаружены и изъяты три свертка с порошкообразным веществом; заключениями эксперта согласно которым: вещество, массой 1,76 г., добровольно выданное М.А.Р. является наркотическим средством - смесью, в состав которой входит героин (диацетилморфин), 6 - моноацетилморфин и ацетилкодеин; вещества, общей массой 1.15 г., из трех свертков, изъятые по адресу: адрес является нароктическим средством - смесью, в состав которой входит героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, протоколом осмотра трех свертков с наркотическим веществом; и другими изложенными в приговоре суда доказательствами, исследованными в ходе судебного разбирательства.

У суда не было оснований не доверять показаниям указанных свидетелей, поскольку их показания согласуются между собой и подтверждаются доказательствами, имеющимися в материалах дела и изложенными в приговоре.

Суд оценил и проанализировал все исследованные в суде доказательства, представленные стороной обвинения и стороной защиты, в их совокупности. Все изложенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями ст. ст. 87,88 УПК РФ, проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Выводы суда, изложенные в приговоре, основаны только на исследованных в ходе судебного разбирательства доказательствах, соответствуют им. Указанные и иные доказательства полно и объективно исследованы в ходе судебного разбирательства, их анализ, а равно оценка, подробно изложены в приговоре.

Суд правильно квалифицировал действия Лихачева Л.Б. как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; как незаконные приобретение, хранения без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере. Выводы суда в указанной части в приговоре надлежащим образом мотивированы, не согласиться с которыми оснований у судебной коллегии не имеется.

Судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, показания лиц, допрошенных в суде, изложены в приговоре в соответствии с протоколом судебного заседания и материалами уголовного дела.

Допустимость доказательств, положенных судом в основу своих выводов о виновности осужденного, у судебной коллегии сомнений не вызывает.

Оценив собранные доказательства в их совокупности, суд обоснованно квалифицировал действия Лихачева Л.Б. по преступлению от 22 ноября 2013 года по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ, и по преступлению от 23 ноября 2013 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Суд первой инстанции назначил осужденному наказание с соблюдением принципов законности и справедливости, в соответствии с которыми мера наказания, применяемая к лицу, совершившему преступление, должна соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Наказание осужденному Лихачеву Л.Б. назначено в соответствии с требованиями уголовного закона, исходя из степени тяжести и общественной опасности совершенных преступлений, с учетом данных об его личности.

При назначении наказания судом первой инстанции обстоятельствами смягчающими наказание Лихачева Л.Б. признаны: полное признание им вины, раскаяние в содеянном, его состояние здоровья, наличие у него на иждивении малолетнего ребенка и состояние здоровья его родителей.

Вместе с тем суд первой инстанции правильно признал наличие в действиях Лихачева Л.Б. особо опасного рецидива преступлений, как обстоятельство, отягчающее наказание виновного, поскольку Лихачев Л.Б. совершил преступления, относящиеся к категории особо тяжких и небольшой тяжести, а ранее по приговорам от дата и от дата года два раза осуждался за тяжкие преступления, не учитывая в соответствии с п. "б" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений судимости по приговорам от дата и от дата, за преступления, совершенные лицом в возрасте до 18 лет.

При этом, учитывая характер, степень общественной опасности и конкретные обстоятельства совершения Лихачевым Л.Б. преступлений, и данные об его личности, суд пришел к обоснованному выводу о необходимости исправления Лихачева Л.Б. в условиях изоляции его от общества, без назначения дополнительных наказаний по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ, не усмотрев оснований для применения положений ст. 73 УК РФ и для изменения категории преступлений.

Выводы суда о необходимости назначения наказания, связанного с изоляцией от общества, и невозможности применения положений ст. 73 УК РФ, в приговоре мотивированы, и не согласиться с ними оснований у судебной коллегии не имеется.

Вместе с тем, суд первой инстанции указал, какую совокупность смягчающих обстоятельств, имеющихся по делу, он признает исключительными, позволяющими применить к Лихачеву Л.Б. положения ч. 2 ст. 68, ст. 64 УК РФ к совершенному им особо тяжкому преступлению.

Судебная коллегия находит назначенное осужденному наказание справедливым и соразмерным содеянному, соответствующим целям его исправления и предупреждения совершения новых преступлений.

Оснований для применения в отношении Лихачева Л.Б. принципа поглощения менее строгого наказания более строгим не имеется, в данной части доводы осужденного несостоятельны.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, вопрос о наказании Лихачеву Л.Б. разрешен справедливо. При этом принятое судом решение отвечает требованиям ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ, соотносится с данными о личности осужденного и фактическим обстоятельствам.

Доводы осужденного о необходимости снижения назначенного наказания несостоятельны и удовлетворению не подлежат.

Правильно определен и вид исправительного учреждения: колония особого режима Лихачеву Л.Б. назначена обоснованно в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ, с изложением мотивов принятого решения.

Как следует из материалов дела, Лихачев Л.Б. 05 ноября 2004 года был осужден по приговору мирового судьи судебного участка N 124 района "Рязанский" г. Москвы по ч. 1 ст. 116 УК РФ, ст. 119 УК РФ, к условному наказанию. На основании приговора Кузьминского районного суда г. Москвы от 04 мая 2005 года Лихачев Л.Б. был признан виновным по п.п. "б,в,д," ч. 2 ст. 131 УК РФ и ему назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, ст. 71 УК РФ к назначенному наказанию присоединено наказание по приговору мирового судьи от 05 ноября 2004 года, и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 1 месяц, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, за преступления, совершенные им в несовершеннолетнем возрасте.

02 августа 2006 года Лихачев Л.Б. был освобожден из мест лишения свободы условно-досрочно (не отбытый срок наказания составляет 1 год 10 месяцев 7 дней).

10 сентября 2007 года Лихачев Л.Б. был судим по приговору Кузьминского районного суда гор. Москвы по ч.1 ст.228-1, ч.1 ст.228 УК РФ, с применением ч.3 ст.69, ч.7 ст. 79 и ст. 70 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, и освобожден 10 августа 2010 г. из мест лишения свободы условно-досрочно (не отбытый срок составил 01 год 03 месяца 11 дней.

Также Лихачев Л.Б. 23 декабря 2011 года был судим по приговору Люберецкого городского суда Московской области по п. "а" ч.2 ст. 161 УК РФ, с применением ч.7 ст.79, ст.70 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, и 14 января 2013 года освобожденного из мест лишения свободы по отбытии срока наказания.

В силу положений п.п. "б, в" ст. 95 УК РФ для лиц, совершивших преступление до достижения возраста 18 лет, сроки погашения судимости сокращаются и равны одному году после отбытия лишения свободы за преступления небольшой и средней тяжести; трем годам после отбытия лишения свободы за тяжкое или особо тяжкое преступление.

Таким образом, судимости по приговорам от 05 ноября 2004 года и от 04 мая 2005 года, которыми он был осужден по ч. 1 ст. 116 УК РФ, ст. 119 УК РФ, п.п. "б,в,д," ч. 2 ст. 131 УК РФ, не являются погашенными и не подлежат исключению из вводной части приговора от 20 марта 2014 года.

В связи с вышеизложенным, доводы осужденного Лихачева Л.Б. о необходимости исключения из вводной части приговора указания на судимости от 2004 года и 2005 годов, удовлетворению не подлежат.

С учетом приведенного судебная коллегия не может согласиться с доводами апелляционной жалобы о необходимости изменения приговора.

Судебная коллегия считает, что оснований для смягчения Лихачеву Л.Б. наказания не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 38920, 38928, 38933 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 20 марта 2014 года в отношении Лихачева Л.Б. - оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Лихачева Л.Б. - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в течение одного года с момента вступления в законную силу, то есть с момента оглашения.

Председательствующий:

Судьи: