Постановление Президиума Омского областного суда от 14 октября 2013 г. по делу N 33-2288/2011

Президиум Омского областного суда в составе

председательствующего Яркового В.А.,

членов президиума Волкова С.А., Светенко Е.С.,

Масленкиной С.Ю., Мотрохова А.Б.,

с участием прокурора Лоренца А.А.,

адвоката Богомолова С.В.,

при секретаре Шихалевой С.В.,

рассмотрев дело по надзорной жалобе адвоката Богомолова С.В., поданной в интересах осуждённой Аржавитиной Е.И., на приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 11 августа 2009 года,

УСТАНОВИЛ:

Приговором Октябрьского районного суда г. Омска от 11 августа 2009 года

Аржавитина Е.И.,

осуждена по ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 31.01.2009 года

Этим же приговором осужден Щ-в А.В., в отношении которого дело не рассматривается.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

Аржавитина Е.И. признана виновной и осуждена за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

Согласно приговора, Аржавитина Е.И. в ходе проведения мероприятий оперативно-розыскного характера незаконно сбыла в несколько приемов наркотическое средство в виде героина, а именно,

26.01.2009 года в количестве 0, 84 г выступавшему в качестве покупателя К-му А.И.,

30.01.2009 года в количестве 0, 82 г выступавшему в качестве покупателя П-у И.В.

Однако не довела преступление до конца в связи с изъятием наркотического средства сотрудниками УФСКН РФ по Омской области из незаконного оборота.

В судебном заседании осужденная Аржавитина Е.И. вину признала частично.

В надзорной жалобе адвокат Богомолов С.В. в интересах осужденной Аржавитиной Е.И. ставит вопрос о пересмотре приговора.

Указывает о недопустимости положенных в основу приговора результатов оперативно- розыскной деятельности в части осуждения за сбыт наркотических средств 30.01.2009 года.

Просит в этой связи приговор изменить, а наказание Аржавитиной снизить.

Заслушав доклад судьи Омского областного суда Винклер Т.И., выслушав мнение адвоката Богомолова С.В., поддержавшего доводы осужденной в полном объеме, заключение прокурора Лоренца А.А., полагавшего об изменении приговора, исследовав материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит приговор суда подлежащим изменению в связи с нарушением требований уголовно-процессуального закона.

Как следует из материалов дела, оперативное мероприятие 26.01.2009 года было проведено на основании имевшейся у сотрудников УФСКН РФ по Омской области информации о том, что Аржавитина Е.И. совместно со Щ-вым А.В. занимается незаконным сбытом наркотических средств.

Для проверки оперативной информации о причастности к незаконному сбыту наркотических средств Аржавитиной Е.И. и Щ-ва А.В. сотрудниками правоохранительных органов была использована помощь привлеченных к участию в ОРМ лиц - К-го А.И. и П-а А.В.

Об этом свидетельствуют имеющиеся в материалах дела рапорт и постановление о проведении проверочной закупки от 26.01 2009 года в отношении Аржавитиной Е.И. и Щ-ва А.В. (том 2 л.д.115,116).

По результатам проведенных оперативных мероприятий 26.01.2009 года был выявлен факт сбыта привлеченному лицу наркотического средства Аржавитиной Е.Е., а при проведении повторного мероприятия в отношении тех же лиц 30.01.2009 года подтверждено участие в сбыте второго лица.

Таким образом, проведение проверочной закупки в отношении Аржавитиной 26.01.2009 года было основано на законе.

Выводы суда о виновности осужденной по факту незаконного оборота наркотического средства - героина 26.01.2009 года в количестве 0, 84 г являются обоснованными, сомнений не вызывают и в надзорной жалобе не оспариваются.

Вместе с тем, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 26.01.2009 года сотрудники УФСКН РФ по Омской области уже выявили факт сбыта Аржавитиной Е.И. наркотического средства, а 30.01.2009 года обнаружили участие в сбыте второго лица и произвели его задержание, они не пресекли противоправных действий Аржавитиной, а вновь 30.01.2009 года не позднее 14 часов 05 минут продолжили проведение аналогичных оперативно-розыскных мероприятий.

Из материалов уголовного дела и состоявшихся судебных решений видно, что проверочные закупки проводились при аналогичных обстоятельствах. Доказательств, подтверждающих необходимость проведения повторной проверочной закупки в отношении Аржавитиной Е.И. 30.01.2009 года не позднее 14 часов 05 минут в приговоре не приведено, в соответствующем постановлении о проведении очередной проверочной закупки цели ее проведения не указаны. Новых результатов дальнейшее продолжение однотипных оперативно-розыскных мероприятий в отношении осужденной не дало.

Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми, не имеющими юридической силы, и поэтому они не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных в ст.73 УПК РФ.

Таким образом, при постановлении обвинительного приговора по факту покушения на незаконный сбыт наркотических средств осужденной 30.01.2009 года не позднее 14 часов 05 минут судом не учтены условия, при которых были проведены проверочные закупки, и не проверено соблюдение требований закона об оперативно-розыскной деятельности.

При таких обстоятельствах президиум полагает, что из приговора подлежат исключению действия, связанные с покушением на сбыт наркотических средств 30.01.2009 года не позднее 14 часов 05 минут в количестве 0, 82 г героина.

С учетом внесенных в приговор изменений наказание по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228-1 УК РФ по факту покушения на незаконный сбыт наркотических средств 26.01.2009 года в количестве 0, 84 г героина подлежит снижению в пределах санкции указанной статьи уголовного закона.

Учитывая фактические обстоятельства и степень общественной опасности содеянного осужденной, президиум не находит оснований для изменения категории преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228-1 УК РФ, на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ (в редакции ФЗ N 420 от 7 декабря 2011 года).

На основании изложенного, руководствуясь ст. 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу адвоката Богомолова С.В., поданную в интересах осуждённой Аржавитиной Е.И., на приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 11 августа 2009 года удовлетворить.

Приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 11 августа 2009 года в отношении Аржавитиной Е.И. изменить.

Исключить из осуждения Аржавитиной Е.Н. действия, связанные с покушением на незаконный сбыт наркотических средств в виде героина массой 0, 82 г 30.01.2009 года не позднее 14 часов 05 минут.

Наказание, назначенное Аржавитиной Е.Н. по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228-1 УК РФ, за действия, связанные с покушением на незаконный сбыт наркотических средств в виде героина массой 0, 84 г 26.01.2009 года, снизить до 5 (пяти) лет лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий

президиума В.А.Ярковой