Постановление Президиума Омского областного суда от 09 декабря 2013 г. по делу N 4У-1185/2013

Президиум Омского областного суда в составе

председательствующего Лохичева В.М.,

членов президиума Светенко Е.С., Волкова С.А.,

Мотрохова А.Б., Масленкиной С.Ю., Гаркуши Н.Н.,

с участием прокурора Чернышева И.И.,

при секретаре Шихалевой С.В.,

рассмотрев материалы уголовного дела по надзорной жалобе осужденного Новикова Е.С. на приговор Советского районного суда г. Омска от 19.11.2010 года,

УСТАНОВИЛ:

Приговором Советского районного суда г. Омска от 19.11.2010 года

Новиков Е.С.,

осужден

за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (по факту покушения на незаконный сбыт героина массой 0, 23 г 04.08.2010 года), к 4 годам лишения свободы,

за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ ( по факту приготовления к незаконному сбыту героина массой 1, 07 г 04.08.2010 года), к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы,

в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к окончательному наказанию в виде 5 лет 1 месяца лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания Новикову Е.С. исчислен с 04.08.2010 года.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

В настоящее время в соответствии с постановлением Советского районного суда г. Омска от 08.11.2012 года Новиков Е.С. считается осужденным по правилам ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции ФЗ N 420 от 07.12.2011 года), а в остальном приговор оставлен без изменения.

Новиков признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, а также за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Так, Новиков Е.С. 04 августа 2010 года у магазина "***", расположенного у дома 2\1 по *** в г. Омске, сбыл за *** рублей наркотическое средство-смесь, содержащее в своем составе 6-моноацетилморфин, диацетилморфин (героин), ацетилкодеин, массой 0, 23 грамм, М-ой Ю.С., выступавшей покупателем в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка". Однако Новиков Е.С. преступление не довел до конца по независящим от него обстоятельствам, так как наркотическое средство было изъято сотрудниками правоохранительных органов.

Кроме того, Новиков Е.С. незаконно хранил при себе

наркотическое средство - смесь, содержащее в своем составе 6-моноацетилморфин, диацетилморфин (героин), ацетилкодеин, массой 1,07 грамм в крупном размере, приготовленное к последующему сбыту, до задержания 04 августа 2010 года у магазина "***" в г. Омске по Пр. ***, д.2/1. Однако преступление Новиков Е.С. не довел до конца по независящим от него обстоятельствам, так как наркотическое средство было изъято сотрудниками правоохранительных органов.

Смягчающими наказание Новикова Е.С. обстоятельствами, кроме прочих, суд признал полное признание вины и раскаяние в совершенном преступлении, активное способствование установлению истины по делу. Отягчающих наказание обстоятельств в отношении Новикова Е.С. установлено не было.

В судебном заседании Новиков Е.С. вину признал полностью.

В надзорной жалобе осужденный выражает несогласие с принятым судебным решением.

Оспаривает доказанность его вины в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ. В обоснование доводов жалобы указывает, что между ним и покупателем не было договоренности о продаже наркотического средства.

В то же время указывает о самооговоре в рассматриваемой части осуждения, объясняя названные обстоятельства убеждением со стороны адвоката, а также желанием скрыть факт потребления им наркотических средств от родственников.

В то же время, просит изменить категорию преступления с особо тяжкого преступления на тяжкое, а наказание снизить.

Заслушав доклад судьи Винклер Т.И., выслушав заключение прокурора Чернышова И.И., не возражавшего против удовлетворения доводов надзорной жалобы, исследовав материалы уголовного дела, президиум находит приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

Выводы суда об обстоятельствах совершения Новиковым покушения на незаконный сбыт наркотического средства в виде смеси, содержащей 6-моноацетилморфин, диацетилморфин (героин), ацетилкодеин, общей массой 0, 23 грамма, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на совокупности представленных суду доказательств, которым дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст.ст. 73, 88 и 307 УПК РФ.

Так, осужденный Новиков в судебном заседании подтверждал обстоятельства, при которых имел в распоряжении наркотическое средство в виде героина, часть которого в одном фольгированном свертке продал М-ой Ю.С. Достоверность показаний осужденного сомнений не вызывает в силу их согласованности с показаниями покупателя М-ой, понятых К*, Ш*й, Ж*а и Н*а, а также сотрудников ОРЧ КМ УР N 6 УВД по Омской области К*а, П*а, а также с иными доказательствами, подробно приведенными судом в приговоре, свидетельствующими об изъятии у Новикова при задержании денежных средств, использовавшихся в рамках закупки.

Оснований полагать о незаконности и необоснованности проведенного в отношении Новикова оперативно-розыскного мероприятия не имеется, так как материалами уголовного дела подтверждено, что оперативными сотрудниками была использована помощь М-ой, добровольно выступившей покупателем в рамках проведения проверочной закупки в целях проверки поступившей информации о незаконном обороте наркотических средств парнем по имени Евгений, который на автомобиле распространяет наркотические средства в районе "***", что подтверждено содержанием постановления о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 04.08.2010 года (т.1 л.д.9), заявлением М-ой о добровольном участии в закупке (т.1 л.д.10), показаниями М-ой, оглашенными с согласия сторон и свидетельствующими о том, что она являлась потребителем наркотических средств, которые неоднократно приобретала у Новикова Е.С., договариваясь с ним о сбыте героина по сотовому телефону (л.д.49-51).

Юридическая оценка действиям осужденного, связанным с покушением на незаконный сбыт героина массой в 0, 23 г 04.08.2010 года, по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ, представляется правильной.

Между тем, осужденным не оспариваются признанные установленными обстоятельства, при которых Новиков Е.С. был задержан и перед началом личного досмотра сообщил не только о наличии при нем денежных средств, вырученных от продажи наркотических средств М-ой, но и о наличии героина, подтверждены показаниями понятых Н*а и Ж*а, а также протоколом личного досмотра, согласно которого в поясной сумке Новикова был обнаружен полимерный футляр с порошкообразным веществом светлого цвета (т.1 л.д.14), выводами экспертных исследований, согласно которых рассматриваемое вещество является наркотической смесью, содержащей в своем составе 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, диацетилморфин (героин), массой 1, 07 г.

Между тем, вопреки доводам надзорной жалобы, выводы суда о приготовлении названного наркотического средства в крупном размере Новиковым к последующему сбыту, в должной мере обоснованы приведенными в приговоре доказательствами, отвечающими не только требованиями допустимости, но и их достаточности.

Так, в судебном заседании Новиков подтверждал обстоятельства, при которых решил продавать героин, занимаясь частным извозом, при этом не отрицал, что приобретал наркотические средства посредством переписки по сети Интернет партиями в 1,5 г за *** рублей.

Как видно из содержания протокола судебного заседания, Новиков Е.С. не оспаривал содержание своих показаний на следствии, в которых отрицал факты употребления наркотических веществ и более подробно излагал обстоятельства продажи героина лицам, его потребляющим, которых подвозил на автомобиле, поясняя о том, что официально трудоустроен не был, поэтому зарабатывал, таким образом, денежные средства на проживание (т.1 л.д.46-48).

Доводы осужденного о недостоверности данных им в ходе следствия признательных показаний со ссылкой на убеждение со стороны адвоката, а также на желание скрыть от родственников факты употребления наркотических средств, представляются не убедительными. Как видно из материалов уголовного дела, показания даны Новиковым с участием адвоката, после разъяснения положений ст. 51 Конституции РФ, они не только подробны и последовательны, но и согласованы с другими приведенными в приговоре доказательствами.

Более того, выводы суда о приготовлении героина массой 1,07 грамм, изъятого при задержании, к последующему сбыту, не вступают в противоречие с содержанием судебно-медицинской экспертизы, согласно которой при освидетельствовании Новиков отрицал факты употребления наркотических средств, каких-либо видимых телесных повреждений, включая следы от внутривенных инъекций, не имел (т.1 л.д.40).

Таким образом, обоснованность осуждения Новикова по ч.1 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228-1 УК РФ по факту приготовления наркотических средств к незаконному сбыту в крупном размере, а также по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ по факту покушения на незаконный сбыт наркотических средств, сомнений не вызывает.

Учитывая конкретные обстоятельства совершенных преступлений и данные о личности осужденного, президиум не находит оснований для изменения категории рассматриваемых преступлений.

При назначении наказания судом в должной мере учтены данные о личности осужденного, который характеризуется положительно, отягчающих его наказание обстоятельств установлено не было, вину Новиков признал в полном объеме и раскаялся в содеянном, имеет на иждивении ребенка.

Исходя из обстоятельств, при которых суд признал смягчающим наказание Новикова обстоятельством его активное способствование установлению истины по делу, несмотря на то, что дословная формулировка, содержащаяся в п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ, не приведена, президиум считает, что фактически суд признал активными действия Новикова, который способствовал раскрытию и расследованию преступления положенными в основу приговора последовательными и согласованными с иной совокупностью доказательств показаниями.

При таких обстоятельствах при назначении наказания Новикову подлежали применению положения ч.1 ст.62 УК РФ, согласно которых при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 УК РФ, и при отсутствии отягчающих обстоятельств, срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Согласно ч.2 ст.66 УК РФ срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление. Наиболее строгий вид наказания по ч.2 ст.228.1 УК РФ предусмотрен в виде лишения свободы, максимальный срок которого составляет 12 лет. В этой связи, за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере по ч.1 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ Новикову не могло быть назначено наказание в виде лишения свободы, превышающее 6 лет лишения свободы (1/2 от 12 лет), а в силу ч.1 ст.62 УК РФ превышающее 4 лет лишения свободы (2/3 от 6 лет). Ссылки на положения ст.64 УК РФ в данном конкретном случае не требуется.

Оснований для смягчения наказания, которое определено за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, в минимально возможном пределе в виде 4 лет лишения свободы, не имеется. Обстоятельств, дающих основания для применения в рассматриваемой части осуждения положений ст.64 УК РФ судом первой инстанции не установлено, и президиум соглашается с судебным решением, находя наказание в этой части справедливым.

С учетом приведенного выше вмешательства назначенное осужденному Новикову Е.С. наказание по ч.1 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ подлежит снижению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408, 409 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу Новикова Е.С. удовлетворить частично.

Приговор Советского районного суда г. Омска от 19.11.2010 года изменить.

Снизить Новикову Е.С. наказание за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ, с применением положений ч.1 ст.62 УК РФ, до 4 лет лишения свободы.

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить Новикову Е.С. наказание в виде 4 (четырех) лет 1 (одного) месяца лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

президиума В.М.Лохичев