Постановление Президиума Омского областного суда от 30 сентября 2013 г. по делу N 4У-1381/2013

Президиум Омского областного суда в составе:

председательствующего - Лохичева В.М.,

членов президиума - Волкова С.А., Светенко Е.С., Гаркуши Н.Н., Масленкиной С.Ю.;

при секретаре Шихалевой С.В.,

с участием:

заместителя прокурора Омской области Лоренца А.А.,

защитника - адвоката Банковского М.Е.,

осужденного Зайковского В.Н.,

рассмотрев в судебном заседании уголовное дело по надзорному представлению и.о прокурора Омской области Лоренца А.А. на приговор Омского районного суда Омской области от 21 февраля 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 07 апреля 2011 года,

УСТАНОВИЛ:

Приговором Омского районного суда Омской области от 21 февраля 2011 года

Зайковский В.Н., ранее судимый:

1) 27.05.1998 Куйбышевским районным судом г. Омска по п. "в" ч. 3 ст. 111, ст. 70 УК РФ с частичным присоединением наказания по приговору от 06.03.1995г. к 10 годам лишения свободы, освобожден 19.07.2004г. по отбытии срока;

2) 14.03.2005г. Омским районным судом Омской области по ч. 3 ст. 158 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с исчислением срока наказания с 12.12.2004г., освободился 11.12.2009г. по отбытии срока,

осужден по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 07.04.2011 приговор изменен: действия Зайковского В.Н. квалифицированы по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ от 07.03.2011 N 26-ФЗ), наказание снижено до 3 лет 5 месяцев лишения свободы, в действиях Зайковского В.Н. признано наличие особо опасного рецидива преступлений, вид исправительного учреждения изменен на исправительную колонию особого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Зайковский В.Н. признан судом виновным в краже имущества потерпевшей Моргулевой С.Ф., совершенной с причинением значительного ущерба, с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено осужденным в середине декабря 2010 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорном представлении и.о. прокурора Омской области Лоренц А.А. просит судебные решения изменить в связи с неправильным применением уголовного закона. В обоснование прокурор, ссылаясь на судимость осужденного приговором Куйбышевского районного суда г. Омска от 27 мая 1998 года, которая явилась одним из оснований признания в действиях осужденного особо опасного рецидива преступлений, а также на внесенные в УК РФ изменения, указывает, что преступление, за которое осужден Зайковский В.Н. этим приговором, стало относиться к категории тяжких преступлений, и судимость за это преступление, на момент совершения нового преступления была погашена. В связи с этим обстоятельством в действиях осужденного, по выводам прокурора, имеет место опасный рецидив преступлений. Это обстоятельство повлияло на справедливость приговора, на правильность определения осужденному вида исправительного учреждения. В представлении прокурор просит исключить из вводной части обжалуемого приговора ссылку на судимость осужденного Зайковского В.Н. приговором Куйбышевского районного суда г. Омска от 27 мая 1998 года, изменить вид рецидива с особо опасного на опасный, изменить вид исправительного учреждения на исправительную колонию строгого режима, и снизить наказание осужденному до 3 лет 4 месяцев лишения свободы.

В постановлении о возбуждении надзорного производства указывается, что доводы надзорного представления прокурора заслуживают внимания президиума Омского областного суда.

Заслушав доклад судьи Мамичева Ю.Н., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора и кассационного определения, мотивы надзорного представления и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав заместителя прокурора Омской области Омской области Лоренца А.А., поддержавшего доводы представления; а также защитника - адвоката Банковского М.С., осужденного Зайковского В.Н., просивших изменить приговор и снизить наказание, по доводам надзорного представления, президиум, изучив материалы уголовного дела, приходит к убеждению, что приговор и кассационное определение подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 379 УПК РФ одним из оснований изменения судебных решений является неправильное применение уголовного закона.

Как следует из кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 07 апреля 2011 года, в действиях осужденного установлен особо опасный рецидив преступлений, что послужило основанием определения Зайковскому В.Н. отбытия наказания в исправительной колонии особого режима.

Вместе с тем вид рецидива, а также исправительного учреждения судом кассационной инстанции определены неверно.

Так, по приговору Куйбышевского районного суда г. Омска от 27 мая 1998 года Зайковский В.Н. был осужден по п. "в" ч. 3 ст. 111 УК РФ за умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, опасного для жизни человека, в отношении лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии, из хулиганских побуждений, неоднократно.

Указанное преступление по характеру и степени общественной опасности относилось к категории особо тяжких преступлений.

Вместе с тем Федеральным законом от 08.12.2003 N 162-ФЗ квалифицирующий признак "неоднократно" был декриминализирован.

В связи с этим обстоятельством незаконные действия Зайковского В.Н. по приговору от 27 мая 1998 года подлежат квалификации по п.п. "б, д" ч. 2 ст. 111 УК РФ. Санкция указанной статьи предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок до десяти лет, что в соответствии ч. 4 ст. 15 УК РФ относит преступление к категории тяжких.

Учитывая, что срок погашения судимости за тяжкое преступление в соответствии с п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ составляет 6 лет, освобожден осужденный по отбытии срока 19 июля 2004 года, судимость Зайковского В.Н. по приговору Куйбышевского районного суда г. Омска от 27.05.1998 была погашена 19 июля 2010 года, а новое преступление осужденным было совершено в средине декабря 2010 года.

Таким образом, особо опасный рецидив в действиях Зайковского В.Н. был установлен необоснованно, поскольку на момент совершения им преступления, за которое он был осужден приговором Омского районного суда Омской области от 21.02.2011, у него имелась одна непогашенная судимость по приговору Омского районного суда Омской области от 14.03.2005 за совершение тяжкого преступления, что, в свою очередь, в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ образует опасный рецидив преступлений.

В связи с этим обстоятельством, а именно: неправильным применением уголовного закона, в силу п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ, ч. 1 ст. 409 УПК РФ приговор и кассационное определение полежат изменению.

Из вводной части приговора Омского районного суда Омской области от 21 февраля 2011 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 07 апреля 2011 года подлежат исключению указание о судимости Зайковского В.Н. по приговору Куйбышевского районного суда г. Омска от 27 мая 1998 года, а из определения суда кассационной инстанции от 07.04.2011 - указание на особо опасный рецидив преступлений, а вид режима исправительной колонии подлежит изменению с особого на строгий.

При этом в связи с этими изменениями подлежит снижению и назначенное осужденному наказание.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.406 - 409 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорное представление и.о. прокурора Омской области Лоренца А.А. удовлетворить.

Приговор Омского районного суда Омской области от 21 февраля 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 07 апреля 2011 года в отношении Зайковского В.Н. изменить:

Из вводных частей приговора Омского районного суда Омской области от 21 февраля 2011 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 07 апреля 2011 года исключить указание о судимости Зайковского В.Н. по приговору Куйбышевского районного суда г. Омска от 27 мая 1998 года.

Из кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 07 апреля 2011 года исключить указание на особо опасный рецидив преступлений, вид режима исправительной колонии изменить с особого на строгий.

Наказание осужденному Зайковскому В.Н. по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ от 07 марта 2011 года) снизить до 3 лет 4 месяцев лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

президиума В.М. Лохичев