Постановление Президиума Омского областного суда от 16 декабря 2013 г. по делу N 4У-2191/2013

Президиум Омского областного суда в составе

председательствующего Яркового В.А.,

членов президиума Светенко Е.С., Волкова С.А., Лохичева В.М.,

Мотрохова А.Б., Масленкиной С.Ю., Гаркуши Н.Н.,

с участием прокурора Чернышева И.И.,

при секретаре Шихалевой С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела по кассационной жалобе осужденного Березовского В.В. на постановление Советского районного суда г.Омска от 05.07.2013 года и апелляционное постановление судьи Омского областного суда от 23.09.2013 года,

УСТАНОВИЛ:

Постановлением Советского районного суда г.Омска от 05.07.2013 года было частично удовлетворено ходатайство, поданное в порядке исполнения приговора, от осужденного

Березовского В.В.,

о приведении в соответствие с ФЗ N 26 от 07.03.2011 года, ФЗ N 420 от 07.12.2011 года, ФЗ N 18 от 01.03.2012 года, а также в соответствие с положениями Постановления Правительства N 1002 от 01.10.2012 года, нижеследующих приговоров:

Первомайского районного суда г. Омска от 20.07.2001 года,

Первомайского районного суда г. Омска от 27.10.2004 года,

Кировского районного суда г. Омска от 16.11.2006 года,

Первомайского районного суда г. Омска от 26.08.2011 года.

Приговором Первомайского районного суда г. Омска от 20.07.2001 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Советского районного суда г.Омска от 05.09.2005 года) Березовский В.В. считался осужденным по факту тайного хищения имущества, совершенного с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба по п.п. "в, г" ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции ФЗ N 64 от 13.06.1996 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. Смягчающим наказание Березовского обстоятельством признано способствование установлению истины по делу, возмещению ущерба. Отягчающих наказание обстоятельств судом установлено не было.

Вышеназванным судебным решением постановлено считать Березовского В.В. осужденным по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ N 26 от 07.03.2011 года) со снижением наказания до 3 лет 5 месяцев лишения свободы, а в остальной части приговор оставлен без изменения.

Освободился Березовский В.В. 16.06.2003 года условно-досрочно в соответствии с постановлением Советского районного суда г. Омска от 05.06.2003 года на 1 год 10 месяцев 16 дней.

Приговором Первомайского районного суда г. Омска от 27.10.2004 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Советского районного суда г.Омска от 05.09.2005 года) Березовский В.В. считался осужденным

по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы,

в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения не отбытого наказания по приговору Первомайского районного суда г. Омска от 20.07.2001 года к окончательному наказанию в виде 1 года 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Смягчающими наказание Березовского обстоятельствами, помимо прочих, признаны явка с повинной и возмещение ущерба. Отягчающим наказание обстоятельством судом признан рецидив преступлений.

Вышеназванным судебным решением постановлено считать Березовского В.В. осужденным

по ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ N 26 от 07.03.2011 года) без снижения наказания, в соответствии со ст. 70 УК РФ со снижением наказания до 1 года 4 месяцев лишения свободы, а в остальной части приговор оставлен без изменения.

Освободился Березовский В.В. 20.12.2005 года по отбытии наказания.

Приговором Кировского районного суда г. Омска от 16.11.2006 года (с учетом изменений, внесенных определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 01.03.2007 года и постановлением президиума Омского областного суда от 29.01.2008 года) Березовский осужден

за совершение 6 преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 158 УК РФ, к 2 годам 3 месяцам лишения свободы без штрафа за каждое,

за совершение одного преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 158 УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа,

в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к окончательному наказанию в виде 5 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Смягчающими наказание Березовского обстоятельствами, помимо прочих, признаны явки с повинной, активное способствование раскрытию преступлений. Отягчающим наказание обстоятельством судом признан рецидив преступлений.

Вышеназванным судебным решением постановлено считать Березовского В.В. осужденным

за совершение 7 преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ N 26 от 07.03.2011 года), со снижением наказания до 2 лет 2 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы за каждое,

в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ со снижением наказания до 4 лет 10 месяцев лишения свободы, а в остальной части приговор оставлен без изменения.

Освободился Березовский В.В. 18.02.2010 года условно-досрочно на 1 год 11 месяцев.

Приговором Первомайского районного суда г. Омска от 26.08.2011 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Советского районного суда г. Омска от 11.07.2012 года) Березовский В.В. считается осужденным

по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы,

по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы,

в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к окончательному наказанию в виде 6 лет 5 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Смягчающим наказание Березовского обстоятельством, помимо прочих, признано состояние здоровья осужденного. Отягчающим наказание обстоятельством судом признан рецидив преступлений.

Вышеназванным судебным решением постановлено исключить из вводной части приговора указание на судимости по приговору Первомайского районного суда г.Омска от 20.07.2001 года и Первомайского районного суда г.Омска от 27.10.2004 года, поскольку на момент совершения преступлений по рассматриваемому приговору они являлись погашенными. Вместе с тем, вышеназванным судебным решением не установлено обстоятельств для пересмотра приговора в связи с изменениями, внесенными Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 года N 1002 и ФЗ N 18 от 01.03.2012 года, поскольку диспозиции ч. 1 ст. 228, ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в прежней редакции) и ч. 1 ст. 228, ч. 3 ст. 228.1 УК РФ отличаются лишь словами "в крупном размере" и "в значительном размере", а величины наркотических средств, за которые наступает ответственность по данным статьям, идентичны. В то же время, названным постановлением оставлено без удовлетворения ходатайство Березовского о приведении судебных решений в соответствие с ФЗ N 420 от 07.12.2011 года, поскольку такой вид наказания, как принудительные работы, предусмотренные санкцией ч. 1 и ч. 3 ст.158 УК РФ, применяются с 01.01.2013 года, а оснований для изменения категории преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 158 УК РФ, по приговору Первомайского районного суда г. Омска от 20.07.2001 года в связи с изменениями, внесенными в ч. 6 ст. 15 УК РФ ФЗ N 420 от 07.12.2011 года, суд не усмотрел, а законных оснований для изменения в силу положений ч.6 ст.15 УК РФ категории преступлений на менее тяжкие по другим приговорам в связи с наличием в действиях осужденного отягчающего наказание обстоятельства, суд не установил.

Апелляционным постановлением судьи Омского областного суда от 23.09.2013 года решение суда изменено. Постановлено по приговору Первомайского районного суда г. Омска от 26.08.2011 года определить местом отбывания наказания Березовскому исправительную колонию строгого режима, а в остальной части решение оставлено без изменения.

В то же время, как видно из представленных материалов дела, в отношении Березовского В.В. 06 июня 2013 года состоялось решение Советского районного суда г.Омска, которое являлось предметом проверки по жалобе осужденного судебной коллегией по уголовным делам Омского областного суда от 22.08.2013 года.

В соответствии с названными решениями Березовский В.В. считается осужденным

по приговору Первомайского районного суда г. Омска от 20.07.2001 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Советского районного суда г.Омска от 05.09.2005 года) по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ N 26 от 07.03.2011 года) со снижением наказания до 3 лет 5 месяцев лишения свободы,

по приговору Первомайского районного суда г. Омска от 27.10.2004 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Советского районного суда г.Омска от 05.09.2005 года) по п. ч.1 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ N 26 от 07.03.2011 года) без снижения наказания, в соответствии со ст. 70 УК РФ со снижением наказания до 1 года 4 месяцев лишения свободы,

по приговору Кировского районного суда г. Омска от 16.11.2006 года (с учетом изменений, внесенных определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 01.03.2007 года и постановлением президиума Омского областного суда от 29.01.2008 года) за совершение 6 преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, со снижением наказания до 2 лет 2 месяцев лишения свободы за каждое, а также за совершение одного преступления, предусмотренного п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, со снижением наказания до 2 лет 5 месяцев лишения свободы, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ со снижением наказания до 4 лет 11 месяцев лишения свободы, а в остальной части приговоры оставлены без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Березовский В.В. выражает несогласие с принятыми решениями.

Отмечает, что в отношении него состоялось также решение Советского районного суда г. Омска от 06.06.2013 года о приведении состоявшихся в отношении него приговоров в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ.

Считает, что отмене подлежит постановление Советского районного суда г.Омска от 06.06.2013 года, поскольку постановление Советского районного суда г.Омска от 05.07.2013 года состоялось по времени позже в связи с отменой ранее принятого решения по его ходатайству, поданному ранее того, что было рассмотрено 06.06.2013 года.

Полагает, что суд в нарушение требований ст.10 УК РФ отказал ему в пересмотре приговора Первомайского районного суда г. Омска от 26.08.2011 года в связи с изменениями, внесенными в Постановление Правительства РФ от 01.10.2012 года N 1002, поскольку новые размеры наркотических средств, существенно улучшают его положение. Считает, что масса наркотического средства, за покушение на сбыт которого он был осужден, в настоящее время не составляет крупного размера, что влечет иную квалификацию его действий, а осуждение за совершение действий, связанных с незаконным хранением без цели сбыта наркотических средств, подлежит прекращению, поскольку размер наркотического средства не составляет крупного.

Выражает несогласие с выводами суда апелляционной инстанции от 23.09.2013 года о том, что погашение судимости не влечет снижения наказания, так как оно было назначено с учетом особо-опасного рецидива, который был изменен.

В этой связи, просит постановление Советского районного суда г. Омска от 06.06.2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 22.08.2013 года отменить, а приговор Первомайского районного суда г. Омска от 26.08.2011 года изменить, квалифицировав его действия по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, назначив наказание в виде 4 лет 5 месяцев лишения свободы, и оправдать его по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Заслушав доклад судьи областного суда Винклер Т.И., заключение прокурора Чернышева И.И, полагавшего необходимым отменить судебные решения, согласно которых повторно было рассмотрено ходатайство осужденного о пересмотре состоявшихся в отношении него приговоров, а ранее принятые по аналогичному ходатайству судебные решения изменить, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум Омского областного суда приходит к выводу о том, что постановление Советского районного суда г.Омска от 05.07.2013 года и апелляционное постановление от 23.09.2013 года подлежат отмене, а производство по ходатайству осужденного в рассматриваемой части прекращению, а постановление Советского районного суда г.Омска от 06.06.2013 года и апелляционное определение от 22.08.2013 года изменению, по следующим основаниям.

Как следует из материалов изученных дел, осужденным Березовским В.В. в целях приведения судебных решений в соответствие с изменениями, внесенными в уголовный закон, для рассмотрения в Советский районный суд г. Омска было направлено два аналогичных по содержанию ходатайства от 08.01.2013 года и от 08.05.2013 года с просьбой о пересмотре состоявшихся в отношении него приговоров Первомайского районного суда г. Омска от 20.07.2001 года, Первомайского районного суда г. Омска от 27.10.2004 года, Кировского районного суда г. Омска от 16.11.2006 года и Первомайского районного суда г. Омска от 26.08.2011 года.

При таких обстоятельствах Советским районным судом г.Омска было принято два судебных решения от 06.06.2013 года и 05.07.2013 года, согласно которых были приведены в соответствие с ФЗ N 26 от 07.03.2011 года, ФЗ N 420 от 07.12.2011 года, ФЗ N 18 от 01.03.2012 года, а также в соответствие с положениями Постановления Правительства N 1002 от 01.10.2012 года, приговоры Первомайского районного суда г. Омска от 20.07.2001 года, Первомайского районного суда г. Омска от 27.10.2004 года, Кировского районного суда г. Омска от 16.11.2006 года, Первомайского районного суда г. Омска от 26.08.2011 года, на что обращает внимание в кассационной жалобе осужденный.

Повторное принятие 05.07.2013 года судебного решения по ходатайству осужденного при наличии состоявшегося судебного решения 06.06.2013 года на тот же предмет влечет его отмену, а также апелляционного постановления от 23.09.2013 года, поскольку указанные обстоятельства были оставлены без должного внимания вышестоящим судом.

Вопреки доводам жалобы об отмене постановления суда от 06.06.2013 года и соответствующего апелляционного определения от 22.08.2013 года, как видно из материалов дела, оснований для назначения 10.06.2013 года Советским судом ходатайства осужденного к рассмотрению и законных оснований для вынесения судебного решения 05.07.2013 года не имелось, поскольку суд не учел обстоятельств, при которых 06.06.2013 года Советским районным судом г.Омска уже было принято постановление по аналогичному ходатайству Березовского, и состоявшиеся в отношении него приговоры уже были пересмотрены.

В связи с изложенным производство по ходатайству осужденного, ошибочно начатое повторно 10.06.2013 года, надлежит прекратить.

Между тем, названное вмешательство влечет изменение состоявшегося в отношении Березовского решения Советского районного суда г.Омска от 06.06.2013 года, поскольку Березовскому по приговору Кировского районного суда г. Омска от 16.11.2006 года за совершение 7 преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, наказание было снижено до 2 лет 2 месяцев лишения свободы за каждое из преступлений, а в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательное наказание смягчено до 4 лет 10 месяцев лишения свободы, то есть в большем размере, а при пересмотре приговора Первомайского районного суда г. Омска от 26.08.2011 года его положение улучшено, поскольку местом отбывания наказания определена исправительная колония строгого режима, а из вводной части приговора исключены две судимости.

Таким образом, состоявшееся смягчение в данной конкретной ситуации влечет изменение постановления Советского районного суда г.Омска от 06.06.2013 года и апелляционного определения от 22.08.2013 года, так как ухудшение положения осужденного в силу закона является недопустимым.

Доводы осужденного о наличии оснований для пересмотра приговора Первомайского районного суда г. Омска от 26.08.2011 года в связи с изменениями, внесенными в Постановление Правительства РФ от 01.10.2012 года N 1002, не убедительны, и в этой части оснований для вмешательства в судебные решения президиум не находит.

Вопреки доводам осуждённого Березовского В.В. о нарушении ст. 10 УК РФ при приведении приговора в соответствие с действующим законодательством, установленные постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 г. N 1002 нормативы определения значительного, крупного и особо-крупного размеров наркотических средств не могут оказать влияние на квалификацию его действий как покушения на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере.

Согласно ст. 10 УК РФ обратную силу имеет лишь уголовный закон,устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, если же уголовный закон устанавливает преступность деяния, усиливает наказание или иным образом ухудшает положение лица, то он обратной силы не имеет.

Таким образом объем наркотического средства в виде смеси, содержащей в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин массой 0, 82 г, который Березовский В.В. пытался сбыть 19 апреля 2011 года применительно к Постановлению Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 г. N 1002, образует значительный размер, но санкция ч.3 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона N 18 от 1 марта 2012 года), устанавливающая ответственность за сбыт наркотического средства в значительном размере, ухудшает положение осуждённого, поскольку предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 8 до 15 лет, тогда как по действовавшему на момент совершения преступления уголовному закону сбыт наркотических средств в крупном размере наказывался лишением свободы на срок от 5 до 12 лет.

Действия же Березовского, связанные с незаконным хранением без цели сбыта аналогичного по содержанию наркотического средства массой 0, 88 г, в силу названного постановления, которое изменилось, и данный размер считается теперь не крупным, а значительным, иной квалификации не подлежат, так как в конкретном случае нормативы определения значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств установлены для целей ст.228, 228 , 229 и 229 УК РФ (в редакции Федерального закона N 18 от 1 марта 2013 года, и фактического улучшения положения осуждённого Березовского В.В. с принятием указанного нормативного акта не произошло.

Так, действующее законодательство предусматривает наказание за незаконный оборот наркотического средства без цели сбыта в значительном размере в виде лишения свободы на срок до 3 лет, как и на момент совершения преступления Березовским, а в крупном размере от 3 до 10 лет, что ухудшает его положение.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.13-401.14 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационную жалобу осужденного Березовского удовлетворить частично.

Постановление Советского районного суда г.Омска от 05.07.2013 года и апелляционное постановление судьи Омского областного суда от 23.09.2013 года отменить, а производство по ходатайству осужденного прекратить.

Постановление Советского районного суда г.Омска от 06.06.2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 22.08.2013 года изменить.

Считать Березовского В.В. осужденным приговором Кировского районного суда г. Омска от 16.11.2006 года (с учетом изменений, внесенных определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 01.03.2007 года и постановлением президиума Омского областного суда от 29.01.2008 года) за совершение 7 преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ N 26 от 07.03.2011 года) к 2 годам 2 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы за каждое преступление, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к окончательному наказанию в виде 4 лет 10 месяцев лишения свободы.

Исключить из вводной части приговора Первомайского районного суда г. Омска от 26.08.2011 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Советского районного суда г. Омска от 11.07.2012 года) указание на судимости по приговору Первомайского районного суда г.Омска от 20.07.2001 года и Первомайского районного суда г.Омска от 27.10.2004 года.

Считать Березовского В.В. осужденным приговором Первомайского районного суда г. Омска от 26.08.2011 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Советского районного суда г. Омска от 11.07.2012 года)

по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы,

по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы,

в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к окончательному наказанию в виде 6 лет 5 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части постановление Советского районного суда г.Омска от 06.06.2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 22.08.2012 года оставить без изменения.

Председательствующий

президиума

Проект подготовила.

Судья Т.И.Винклер