Апелляционное определение Московского городского суда от 11 февраля 2015 г. N 10-737/15 (ст. 159 УК РФ. Мошенничество. Ключевые темы: крупный размер - заинтересованность - умысел - служебное положение - хищение чужого имущества)

Апелляционное определение Московского городского суда от 11 февраля 2015 г. N 10-737/15

Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Молчанова А.В.,

судей Генераловой Л.В. и Аграровой Е.А.,

при секретаре Суановой Т.М.,

с участием: прокурора Яни Д.П.;

защитника - адвоката Маркемьяновой Е.А., предоставившей удостоверение N _ и ордер N 1_77 от 10 февраля 2015 года;

осужденного Зубова М.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании 11 февраля 2015 года апелляционное представление заместителя прокурора ЗАО по г. Москве Кулагина А.Н. на приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 29 сентября 2014 года в отношении

Зубова М. А., _ года рождения, уроженца _, гражданина _, зарегистрированного по адресу: _, не судимого,

осуждённого по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года, со штрафом в размере 150000 рублей.

На основании ст. 73 УК РФ, назначенное Зубову М.А. наказание в виде лишения свободы, постановлено считать условным, с испытательным сроком в течение 3 лет, обязав Зубова М.А. в течение испытательного срока: не менять постоянное место жительства без уведомления специализированного государственного органа, ведающего исправлением осужденного, один раз в месяц являться для регистрации в специализированный государственный орган, ведающий исправлением осужденного, не совершать административных правонарушений.

Мера пресечения Зубову М.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении постановлено отменить по вступлению приговора в законную силу.

Приговором разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Молчанова А.В., выслушав мнение прокурора Яни Д.П., поддержавшего доводы апелляционного представления, просившего приговор изменить по указанным доводам, мнение адвоката Маркемьяновой Е.А. и осужденного Зубова М.А., поддержавших доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции

установил:

Приговором суда Зубов М.А. признан виновным в покушении на мошенничество, то есть умышленных действиях лица, непосредственно направленных на хищение чужого имущества путем обмана, с использованием служебного положения, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельства.

Согласно приговору преступление осужденным совершено при следующих обстоятельствах: Зубов М.А., работая в должности_, на основании Распоряжения Префекта Западного административного округа города Москвы N _ от 21 августа 2013 года, на основании служебного контракта N _ от 22 августа 2013 года, Приказа Главы Управы района Дорогомилово города Москвы N _ от 22 августа 2013 года приступил к исполнению обязанностей _ с 22 августа 2013 года. В соответствии с пунктом 3.1. указанного служебного контракта должностные обязанности Зубова М.А. определены Должностным регламентом государственного служащего, прилагаемым к данному контракту, согласно которого, в обязанности Зубова М.А. входило руководство отделом по вопросам социальной политики и потребительского рынка и услуг, рассмотрение в соответствии с законодательством обращений граждан, реализация государственной политики в области потребительского рынка и услуг, участие в организации и проведении праздничных ярмарок, расширение товаров сезонного спроса, обобщение результатов мониторинга по выявлению несанкционированной торговли на территории района (п. 2.3.14), взаимодействие с правоохранительными органами при проведении социально значимых районных и городских мероприятий, обобщение результатов мониторинга по выявлению несанкционированной торговли на территории района в пределах компетенции, определенной 2.2. Должностного регламента.

Имея умысел на хищение денежных средств путем обмана с использованием своего служебного положения в крупном размере, Зубов М.А., достоверно зная, что на территории района _ города Москвы, в период с 20 декабря 2013 года по 31 декабря 2013 года, было предусмотрено всего 2 места для размещения нестационарных сезонных торговых объектов - елочных базаров, права на которые были определены 23.10.2013 года по результатам проведения открытого аукциона в электронной форме, действуя из личной корыстной заинтересованности, в ходе личной встречи с _, состоявшейся в _, расположенной по адресу: _, сообщил последнему, что права на размещение нестационарных сезонных торговых объектов - елочных базаров приобретаются в порядке аукциона, а поскольку время проведения аукциона прошло и определены победители, то размещение нестационарных сезонных торговых объектов - елочных базаров на территории района _ г. Москвы невозможно, однако, несмотря на данные обстоятельство, Зубов М.А., действуя из личной корыстной заинтересованности, предложил ... оставить свои контактные данные, для последующей реализации своего преступного умысла, направленного на хищение денежных средств ... путем обмана, с использованием своего служебного положения, в крупном размере, ввел _ в заблуждение относительно своих должностных полномочий, в силу которых он якобы мог способствовать размещению ... торговых объектов без соответствующей разрешительной документации.

Реализуя свой преступный умысел, 19.12.2013 года, Зубов М.А., действуя из личной корыстной заинтересованности, в ходе личной встречи с ... в _города Москвы, расположенной по адресу: _, будучи осведомленным о желании последнего разместить объекту торговли на территории района _ города Москвы, сообщил _ о необходимости согласования размещения необходимых ему (...) объектов торговли с сотрудниками полиции, которых, со слов Зубова М.А. _. необходимо материально вознаградить.

Склонив, таким образом, .... к передаче денежных средств, в точно не установленное следствием время, 20.12.2013 года, находясь в городе Москве, Зубов М.А. встретился с _., являющимся ... назначенным на указанную должность приказом начальника УВД по ЗАО ГУ МВД России по г. Москве N _ от 19.11.2013, в должностные обязанности которого в соответствии с должностным регламентом (должностной инструкцией) _, утвержденной начальником Отдела МВД России по району _ города Москвы 19.11.2013, входит организация и контроль деятельности отделения участковых уполномоченных полиции, отделения роты патрульно-постовой службы полиции, инспектора по административному законодательству, с которым он (Зубов М.А.) ранее был знаком по роду своей служебной деятельности и поддерживал хорошие отношения. В ходе личной встречи Зубов М.А. сообщил ..., который не был осведомлен относительно истинных преступных намерениях Зубова М.А., о необходимости личной встречи ... с Ш_ для решения его (...) вопросов.

..., будучи введенным в заблуждение Зубовым М.А. об его истинных преступных намерениях, и по просьбе последнего, 20.12.2013 года, находясь в городе Москве, в ходе телефонного разговора с _, договорился с последним о встрече 22.12.2013 года в ОМВД России по району _ города Москвы, расположенном по адресу: _, для обсуждения интересующих его (...) вопросов.

В точно не установленное следствием время, 22.12.2013 года, Шульман И.С, согласно ранее достигнутой договоренности, прибыл в ОМВД России по району _ города Москвы, где в ходе личной встречи с ..., сообщил последнему о желании разместить на территории района _ города Москвы нестационарных торговых объектов - елочных базаров, пояснив при этом желаемые места, для их дислокации, по следующим адресам: рядом со станцией метро "_" г. Москвы; _ .

Кроме этого, _, будучи склоненным Зубовым М.А. к передаче денежного вознаграждения за оказание данной услуги, предложил ...., неосведомленному об истинных преступных намерениях Зубова М.А., 350 000 рублей в качестве материального вознаграждения, за содействие в размещении торговых объектов на территории района _ города Москвы без соответствующей разрешительной документации.

...., будучи введенным в заблуждение Зубовым М.А., относительно его (Зубова М.А.) истинных преступных намерений, в ходе личной встречи с _, проходившей 22.12.2013 года в ОМВД России по району _ города Москвы, сообщил последнему о противоправном характере действий Зубова М.А., после чего, _ и .... обратились в правоохранительные органы.

Зубов М.А., действуя из личной корыстной заинтересованности, в процессе неоднократных личных встреч с ..., проходивших в различных местах города Москвы, будучи осведомленным о функционировании несанкционированно размещенных _ нестационарных сезонных торговых объектов - елочных базаров на территории обслуживаемой управой района _, города Москвы, склонил _. к передачи ему (Зубову М.А,) полученных у ... денежных средств в размере 175000 рублей, за способствование в размещении несанкционированных нестанционарных сезонных торговых объектов - елочных базаров, не осуществляя данную деятельность в действительности, так как не имел соответствующих на то должностных полномочий.

Продолжая свои преступные действия, 25.12.2013 года, примерно в 12 часов 00 минут, Зубов М.А., находясь в помещении служебного кабинета, расположенного в Управе района _ г. Москвы по адресу: _, находясь при исполнении своих служебных обязанностей, с целью хищения чужого имущества путем обмана, в крупном размере, осознавая, что действует неправомерно, в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент" получил через действующего в ходе оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент" _ от _. денежные средства в размере 175000 рублей, то есть в крупном размере, за способствование размещению нестационарных сезонных торговых объектов - елочных базаров на территории района _ г. Москвы без соответствующей разрешительной документации, чему в действительности не мог способствовать в силу своих должностных полномочий, после чего был с поличным задержан сотрудниками полиции, в связи с чем по независящим от его воли обстоятельствам не смог реализовать до конца преступный умысел на завладение денежными средствами.

В апелляционном представлении и дополнении к нему заместитель прокурора ЗАО по г. Москве Кулагин А.Н., не оспаривая доказанность вины и квалификацию содеянного осужденным, просит приговор изменить, смягчить назначенное дополнительное наказание осужденному Зубову М.А. по ч. 3 ст. 30, ч 3 ст. 159 УК РФ до 70000 рублей, поскольку санкцией данной статьи предусмотрено дополнительное наказание в виде штрафа до 80000 рублей.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления и дополнения к нему, суд апелляционной инстанции, считает, что приговор в отношении Зубова М.А. подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

Фактические обстоятельства совершения преступления осужденным Зубовым М.А. не оспариваются в апелляционном представлении и установлены исследованными в ходе судебного разбирательства доказательствами, которые в необходимом объеме приведены в приговоре суда.

В судебном заседании осужденный Зубов М.А. свою вину признал полностью.

Кроме признания своей вины в инкриминируемом преступлении осужденным, его вина подтверждается показаниями свидетелей ..., данными, зафиксированными в материалах ОРМ, протоколами осмотра места происшествия и осмотра предметов, вещественными и другими доказательствами.

Представленные в судебном разбирательстве доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, правильно оценены в совокупности и на их основе действия осужденного обоснованно квалифицированы по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ.

Выводы суда, изложенные в приговоре, основаны только на исследованных в ходе разбирательства доказательствах, соответствуют им. Положенные судом в основу приговора доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ и являются допустимыми.

Суд первой инстанции в полном соответствии с требованиями ст. ст. 60, 66 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности содеянного Зубовым М.А., конкретных обстоятельств совершённого преступления, данных о личности виновного, смягчающих наказание обстоятельств, отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, правильно назначил основное наказание в виде лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ, при этом оснований к снижению назначенного основного наказания и применению ст. 64, ч. 6 ст. 15 УК РФ, суд апелляционной инстанции не находит.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующему основанию.

Санкцией ч. 3 ст. 30, ч 3 ст. 159 УК РФ предусмотрено назначение дополнительного наказания в виде штрафа до 80000 рублей. Однако суд, в нарушение ч. 1 ст. 60 УК РФ, согласно которой лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части, и с учетом положений Общей части УК РФ, назначил Зубову М.А. по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ, санкцией которой предусмотрено дополнительное наказание в виде штрафа до 80000 рублей, дополнительное наказание в виде штрафа в размере 150000 рублей.

В связи с чем, назначенное Зубову М.С. дополнительное наказание по ч. 3 ст. 30 ч. 3 ст. 159 УК РФ в виде штрафа в размере 150000 рублей, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления и личности виновного, наличия положительных характеристик, малолетнего ребенка, обоснованно признанных судом первой инстанции обстоятельствами, смягчающими наказание, отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, подлежит снижению.

Данное уголовное дело рассмотрено судом первой инстанции с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, нарушений требований уголовного и уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, допущено не было.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

определил:

Приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 29 сентября 2014 года в отношении Зубова М. А. изменить, снизить дополнительное наказание по ч. 3 ст. 30 ч. 3 ст. 159 УК РФ в виде штрафа до 70000 (семидесяти тысяч) рублей.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление заместителя прокурора ЗАО по г. Москве Кулагина А.Н. удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи: