Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского областного суда от 05 марта 2015 г. по делу N 22-1344/2015 (ст. 228 УК РФ. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств.... Ключевые темы: сотрудник полиции - обстоятельства, отягчающие наказание - степень общественной опасности - преступление - отягчающие обстоятельства)

Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского областного суда от 05 марта 2015 г. по делу N 22-1344/2015

Судебная коллегия по уголовным делам Московского областного суда в составе председательствующего судьи Колпаковой Е.А.

судей Пановой Н.В., Антонова А.В.,

с участием прокурора Гурова А.А.,

при секретаре Юриной И.Н.,

рассмотрела в судебном заседании апелляционное представление заместителя Орехово-Зуевского городского прокурора Науменко А.А. на приговор Орехово-Зуевского городского суда Московской области от 8 сентября 2014 года, которым

Алексеев А.А., "данные изъяты"

осужден по двум преступлениям, предусмотренным ст.30 ч.3, ст.228-1 ч.4 п."г" УК РФ к наказанию в виде лишения свободы с применением ст.64 УК РФ сроком на 3г. за каждое. Окончательное наказание назначено в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 3г. 3мес., с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Пановой Н.В., мнение прокурора Гурова А.А., поддержавшего доводы представления, объяснения осужденного Алексеева А.А. и его защитника адвоката Тетерина М.Н., просивших об оставлении приговора суда без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Алексеев А.А. признан виновным и осужден за совершение покушения на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере (дважды), при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

Заместитель Орехово-Зуевского городского прокурора Науменко А.А. в апелляционном представлении и дополнении к нему просит признать приговор суда незаконным в части назначенного осужденному наказания. Считает что судом нарушены положения ст.60 УК РФ, так как назначенное наказание не соответствует тяжести и обстоятельствам совершенных осужденным преступлений, а также назначено без учета отягчающих обстоятельств. Алексеев А.А. совершил преступления, относящиеся к категории особо тяжких, будучи стажером сотрудника полиции, что в соответствии со ст.63 ч.1 УК РФ, является обстоятельством, отягчающим наказание, однако судом признано не было. Применение судом при назначении наказания осужденному правил ст.64 УК РФ не соответствует принципу справедливости, характеру и степени общественной опасности совершенных преступлений. При назначении наказания судом, нарушены правила сложения наказаний, поскольку все преступления совершенные Алекеевым А.А. являются не оконченными и подлежат сложению в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, тогда как судом применены правила сложения наказаний, предусмотренные ч.3 ст.69 УК РФ. Просит изменить приговор суда, в следствии чрезмерной мягкости назначенного осужденному наказания.

В возражениях на апелляционное представление защитник осужденного - адвокат Тетерин М.Н. просит признать приговор суда законным, обоснованным и оставить без изменения. Полагает что назначенное судом наказание является законным и справедливым.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления и дополнения к нему, судебная коллегия находит приговор суда подлежащему изменению по доводам, изложенным в апелляционном представлении.

Вывод о доказанности вины Алексеева А.А. сделан судом в результате всестороннего, полного исследования собранных по делу доказательств и соблюдения требований ст.15 УПК РФ об осуществлении судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон.

Обвинительный приговор соответствует требованиям ст.304, 307-308 УПК РФ. В нем указаны обстоятельства, установленные судом, проанализированы доказательства, обосновывающие вывод суда о виновности Алексеева А.А. в совершении инкриминируемых ему преступлений, приведены мотивы принятых решений.

Суд правильно установил фактические обстоятельства дела и сделал соответствующие им выводы.

Вина осужденного в содеянном полностью установлена судом и подтверждается совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании, которым суд дал надлежащую правовую оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, в том числе на относимость, допустимость и достаточность.

Судом обоснованно взяты за основу обвинительного приговора показания Алексеева А.А., данные им в ходе предварительного расследования, поскольку они подтверждаются совокупностью других доказательств, исследованных в судебном заседании: показаниями свидетеля под псевдонимом Ж.; свидетелей Р., Т., К., О., Я. и др., а также письменными материалами дела, исследованными судом: протоколами добровольной выдачи предметов, согласно которым лицо, под псевдонимом Ж. добровольно выдал сотрудникам полиции пять свертков с наркотическим веществом, приобретенные у Алексеева А.А., которое согласно заключению эксперта, являются наркотическим средством; протоколом личного досмотра Алексеева А.А.; протоколами осмотра и прослушиванием фонограммы, осмотра места происшествия и протоколом проверки показаний на месте, согласно которому Алексеев А.А. указал место приобретения им наркотических средств.

Оснований не доверять показаниям свидетелей у судебной коллегии не имеется, они последовательны, непротиворечивы и полностью подтверждаются материалами уголовного дела, согласуются между собой и с другими исследованными по делу доказательствами, которые обоснованно признаны судом допустимыми.

Таким образом, судебная коллегия признает правильным вывод суда о виновности осужденного Алексеева А.А. в совершении им дважды покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере и правильной квалификации действий осужденного по ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 и ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ.

Определяя вид и размер наказания судом учтены характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного, влияние назначенного наказание на его исправление и условия жизни его семьи, обстоятельства, смягчающие наказание, и отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание.

Кроме того, судом при назначении наказания, приняты во внимание активное способствование Алексеева А.А. расследованию преступлений, выразившееся в даче признательных показаний в качестве подозреваемого и обвиняемого, что в соответствии со ст.61 ч.1 п. "и" УК РФ, признано смягчающим обстоятельством. Также судом приняты во внимание молодой возраст осужденного, привлечение к уголовной ответственности впервые, положительные характеристики с места жительства и службы в ВС РФ, грамоты, благодарственные письма, ходатайства соседей, работников МУП "данные изъяты", а также администрации "данные изъяты" дворца культуры и администрации сельского поселения о назначении наказания Алексееву А.А. не связанного с лишением свободы. Данные смягчающие обстоятельства, в совокупности, признаны судом исключительными, что послужило основанием для назначения наказания осужденному с применением ст.64 УК РФ, то есть ниже низшего предела, предусмотренного санкцией ст.228.1 ч.4 п. "г" УК РФ.

Обстоятельств, отягчающих наказание осужденному, судом не установлено.

Вместе с тем, обосновывая вывод о невозможности применения к назначенному Алексееву А.А. наказанию правил ст.73 УК РФ, с которым соглашается и судебная коллегия, судом указано, что преступления осужденным совершены будучи стажером сотрудника полиции, в сфере незаконного оборота наркотических средств и направлены против здоровья населения.

Согласно ст.63 ч.1 п. "о" УК РФ совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел является отягчающим обстоятельством.

В соответствии с приказом N139 л/с зам.начальника "данные изъяты" от 06.12.2013г., Алексеев А.А. назначен стажером на должность полицейского - водителя взвода (моторизованного) в составе отдельного батальона патрульно-постовой службы, сроком на 6 месяцев.

На основании ФЗ N342-ФЗ от 20.11.2011г. в ред. 25.11.2013г. и 21.03.2014г. "О службе в органах внутренних дел РФ и внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ" (ст.24), для гражданина, поступающего на службу в органы внутренних дел, в целях проверки уровня его подготовки и соответствия должности в органах внутренних дел, на замещение которой он претендует, устанавливается испытание на срок от двух до шести месяцев. На период испытания кандидат назначается стажером на соответствующую должность в органах внутренних дел без присвоения ему специального звания. Во время испытания стажер выполняет обязанности и пользуется правами в соответствии с замещаемой должностью в органах внутренних дел и условиями трудового договора. В период испытания со стажером заключается срочный трудовой договор.

Таким образом, на момент совершения преступлений, Алексеев А.А. являлся сотрудником органа внутренних дел, что в нарушение требований ст.63 ч.1 п. "о" УК РФ, судом не было признано в качестве обстоятельства, отягчающего наказание осужденному.

Поскольку мотивов принятого решения в приговоре суда приведено не было, судебная коллегия считает необходимым признать в качестве обстоятельства, отягчающего наказание осужденному в соответствии со ст.63 ч.1 п."о" УК РФ, совершение им умышленных преступлений сотрудником органа внутренних дел.

Также, судебная коллегия считает не обоснованными выводы суда о применении к назначенному Алексееву А.А. наказанию правил ст.64 УК РФ, поскольку в соответствии с требованиями данной нормы закона, назначение более мягкого наказания, чем предусмотренного за данное преступление, применяется при наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления.

Указанные судом в приговоре и представленные в суд апелляционной инстанции положительные характеристики на осужденного, характеризуют личность осужденного до совершения им преступлений, а с учетом имеющегося у осужденного отягчающего вину обстоятельства, частичного признания в судебном заседании своей вины, не могут свидетельствовать о том, что исключительные обстоятельства, указанные в приговоре, существенно уменьшают степень общественной опасности совершенных Алексеевым А.А. преступлений.

На основании изложенного, судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора указание о назначении Алексееву А.А. наказания с применением ст.64 УК РФ и назначить наказание осужденному в пределах санкции ст.228.1 ч.4 УК РФ за каждое преступление, с учетом положений ст.66 ч.3 УК РФ, наличия отягчающего обстоятельства, а также указанного в приговоре смягчающего обстоятельства.

Как усматривается из резолютивной части приговора суда, окончательное наказание Алексееву А.А. назначено на основании ст.69 ч.3 УК РФ.

Вместе с тем, законом предусмотрено, что если все преступления, совершенные по совокупности являются покушением на особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается в соответствии со ст.69 ч.2 УК РФ, путем поглощения менее строго наказания более строгим, либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

При таких обстоятельствах, нельзя признать назначенное осужденному Алексееву А.А. наказание соответствующему требованиям закона, в связи с чем, приговор суда подлежит изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389 13, 389 20, 389 28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Орехово-Зуевского городского суда Московской области от 8 сентября 2014 года в отношении

Алексеева А.А.изменить.

Признать в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Алексееву А.А. совершение им умышленных преступлений сотрудником органа внутренних дел.

Исключить из приговора указание о применении к назначенному Алексееву А.А. наказанию положений ст.64 УК РФ.

Назначить Алексееву А.А. наказание по двум преступлениям, предусмотренным ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.4 п. "г" УК РФ в виде лишения свободы сроком на 10 лет без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью за каждое.

В соответствии с ст.69 ч.2 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно определить Алексееву А.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 3 месяца без штрафа и лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление прокурора и дополнение к нему - удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке.

Председательствующий

Судьи