Апелляционное определение Московского городского суда от 18 мая 2015 г. N 10-6038/15 (ключевые темы: организованная группа - сотрудник полиции - крупный размер - соучастники - особо крупный размер)

Апелляционное определение Московского городского суда от 18 мая 2015 г. N 10-6038/15

Судья: Воронина Л.И. Дело N 10-6038/2015 г

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

18 мая 2015 года г. Москва

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего: Рыжовой А.В.,

судей: Иванова С.А., Петрова Н.И.,

при секретаре Волковой Е.А.,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно - судебного управления прокуратуры г. Москвы Якубовской Т.Ю.,

адвокатов: Эйстрих А.В., представившего удостоверение * и ордер * в защиту интересов Каландарбековой Г.А.; Сухаревой С.Н., представившей удостоверение * и ордер * в защиту интересов Каландарбековой З.Д.,

осужденных Каландарбековой Г.А., Каландарбековой З.Д.,

с участием переводчика Ходжаева В.Р.,

рассмотрела в открытом судебном заседании 18 мая 2015 года уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Баликоева Ю.В. и апелляционным жалобам осужденных Каландарбековой Г.А., Каландарбековой З.Д., адвоката Эйстрих А.В.

на приговор Бабушкинского районного суда г. Москвы от 13 ноября 2014 года, которым

Каландарбекова Г. А., *, ранее не судимая, осуждена

по п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию с применением ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 08 (восемь) лет;

по ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (два преступления) к наказанию с применением ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 07 (семь) лет лишения свободы за каждое;

по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228. 1 УК РФ к наказанию с применением ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 09 (девять) лет.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно Каландарбековой Г.А. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 15 лет с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Каландарбекова З. Д., *, ранее не судимый, осуждена

по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к наказанию с применением ст. 64 УК РФ, в виде лишения свободы сроком на 09 (девять) лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д., до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения - заключение под стражу.

Срок отбывания наказания Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д. исчислен с 20 сентября 2013 года. Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств по делу.

Заслушав доклад судьи Иванова С.А., выступление осужденных Каландарбековой Г.А., Каландарбековой З.Д. и адвокатов Эйстрих А.В., Сухаревой С.Н., поддержавших доводы апелляционных жалоб, выслушав мнение прокурора Якубовской Т.Ю., полагавшей приговор суда изменить по доводам апелляционного представления, апелляционные жалобы, оставить без удовлетворения, судебная коллегия,-

установила:

Приговором суда Каландарбекова Г.А., признана виновной и осуждена за совершение незаконного сбыта наркотических средств, организованной группой, в крупном размере, а также за совершение двух покушений, на незаконный сбыт наркотических средств, организованной группой, в крупном размере. Также Каландарбекова Г.А. и Каландарбекова З.Д., признаны виновными и осуждены каждая за совершение приготовления к незаконному сбыту наркотических средств, организованной группой, в особо крупном размере.

Преступления они совершили при следующих обстоятельствах:

Каландарбекова Г.А. не позднее августа 2013 года, имея умысел, направленный на незаконный оборот наркотических средств, добровольно согласившись на предложение своего неустановленного соучастника, уголовное дело, в отношении которого выделено в отдельное производство, располагающего возможностями приобретения наркотического средства *, вступила в возглавляемую соучастником устойчивую организованную группу, созданную для незаконного сбыта наркотических средств в крупном и особо крупном размерах на территории города Москвы, в состав которой в указанный период времени вошли и иные неустановленные лица. Добровольно вступив в созданную организованную группу, Каландарбекова Г.А. не позднее 21 часа 00 минут 26 августа 2013 года, незаконно, при неустановленных обстоятельствах, получила с целью организации последующего незаконного сбыта не менее * гр. наркотического средства *. После чего, действуя организованной группой, согласно отведенной ей роли, при неустановленных обстоятельствах, согласно указаний соучастника, доставила вышеуказанное наркотическое средство - * массой * гр. по адресу: * где, где с целью сбыта, осознавая преступный характер своих действий, поместила * с наркотическим средством в специально оборудованный тайник - "*", упаковав его в * расположенную у * столба рядом с баскетбольной площадкой. После чего, 26 августа 2013 года примерно в 18 часов 00 минут, достигла договоренности с покупателем М. о сбыте последнему указанного наркотического средства, за * рублей, указав при этом М. о том, что денежные средства в качестве оплаты за *, ему необходимо перевести посредством электронной платежной системы, на открытый в *. М., проследовал по адресу: *, где посредством электронного терминала оплаты перевел на счет *, денежные средства в сумме * рублей. Далее, неустановленное лицо указало М., о месте расположения тайника, откуда М., забрал * общей массой *гр., что является крупным размером.

Она же (Каландарбекова Г.А.), являясь активным членом созданной организованной группы, о чем указывалось выше, действуя совместно и согласовано с другими неустановленными соучастниками, в период времени не позднее 19 часов 10 минут 27 августа 2013 года, незаконно, получила с целью организации последующего незаконного сбыта не менее * гр. наркотического средства - *, который доставила по адресу: *, где с целью сбыта, поместила * с наркотическим средством в специально оборудованный тайник - "*", закопав его возле * дерева. Затем 27 августа 2013 года, примерно в 18 часов 15 минут, будучи неосведомленной, что М. действует в рамках ОРМ "*", достигла с ним договоренности о сбыте последнему данного наркотического средства. М., участвовавший в ОРМ "*" в качестве закупщика, после оплаты через терминал, по указанию соучастников организованной группы, извлек из тайника - "*" * с веществом, являющимся наркотическим средством - * общей массой * гр., что составляет крупный размер, после чего добровольно выдал его сотрудникам полиции в рамках ОРМ, тем самым наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Она же (Каландарбекова Г.А.), являясь членом организованной группы, в период времени не позднее 17 часов 55 минут 19 сентября 2013 года, незаконно, при неустановленных обстоятельствах, получила с целью организации последующего незаконного сбыта не менее * гр. наркотического средства *, который неустановленным способом доставила по адресу: *. где, с целью сбыта, поместила сверток с наркотическим средством в специально оборудованный тайник - "*", закопав его в *. Затем 19 сентября 2013 года, примерно в 16 часов 05 минут, будучи неосведомленной, что М. действует в рамках ОРМ "*" достигла с ним договоренности о сбыте последнему данного наркотического средства. М., участвовавший в ОРМ "*" в качестве закупщика, после оплаты через терминал, по указанию соучастников организованной группы, извлек из тайника - "*" * с веществом, являющимся наркотическим средством - * общей массой * гр., что составляет крупный размер, после чего добровольно выдал его сотрудникам полиции в рамках "*", тем самым наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Каландарбекова Г.А. и Каландарбекова З.Д. являясь участниками организованной группы, в период времени до 15 часов 45 минут 20 сентября 2013 года, незаконно, посредством тайника - "*", оборудованного неустановленными соучастниками на территории *, получили для последующего незаконного сбыта * гр. наркотического средства *, то есть в особо крупном размере, которое перевезли в арендованную для этих целей квартиру по адресу: *. После чего, используя ранее приобретенные электронные весы марки "*" и электронные весы, не имеющие маркировки, находясь в квартире по указанному выше адресу, они (Каландарбекова Г.А. и Каландарбекова 3.Д.) расфасовали часть наркотического средства героина, предназначенную для розничного сбыта, в * свертков массами *. соответственно. После чего, Каландарбекова Г.А., в целях реализации совместного преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств посредством тайников - "*", поместила * свертка массами *., в одетое на себя *, а * массой *гр. передала Каландарбековой 3.Д., которая, действуя согласно распределения ролей, поместила полученное наркотическое средство *, в * и хранила при себе, с целью сбыта. Остальные * они поместили в шкаф, находящийся в жилой комнате квартиры по адресу: *, предварительно в целях конспирации, упаковав в * и *. Однако довести до конца общий преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере организованной группой, они (Каландарбекова Г.А., Каландарбекова 3.Д.) и их неустановленные соучастники, не смогли по независящим от них обстоятельствам, поскольку 20 сентября 2013 года в 15 часов 5 минут по адресу: *, в рамках оперативно-розыскного мероприятия "*", они были задержаны сотрудниками полиции, а имеющиеся при них и в квартире * с наркотическим средством - *, были обнаружены и изъяты, тем самым наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

В судебном заседании суда первой инстанции Каландарбекова Г.А. свою вину в предъявленных ей обвинениях признала. Каландарбекова З.Д. свою вину не признала.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Баликоева Ю.В., не оспаривая квалификацию содеянного и доказанность вины осужденных, выражает несогласие с приговором суда по следующим обстоятельствам. В описательно-мотивировочной части приговора, после перечисления доказательств по предъявленному обвинению, суд приходит к выводу о том, что результаты ОРМ "*" в установленном законом порядке были представлены в органы предварительного расследования. Таким образом, суд приходит к противоречивому выводу о проведении мероприятия, не утвержденного соответствующим руководителем правоохранительного органа и не проводимого в действительности. Представленные в ходе судебного следствия и исследованные в судебном заседании материалы свидетельствуют о проведении ОРМ: "*", "*" и "*". Кроме того, в описательной части приговора допущена техническая ошибка в изложении доказательств, подтверждающих вину Каландарбековой Г.А., в совершении покушения на сбыт наркотического средства в крупном размере. В частности, заявление М., положенное в основу приговора было составлено 19 сентября 2013 года, а суд указал, как 2014 года. Прокурор просит приговор суда изменить, считать, что в органы предварительного расследования были представлены результаты ОРМ "*", "*" и "*". Уточнить в описательно-мотивировочной части приговора, что заявление М. было составлено 19 сентября 2013 года. В остальной части приговор суда оставить без изменения.

В апелляционных жалобах (основной и дополнительной) адвокат Эйстрих А.В. считает приговор суда в отношении Каландарбековой Г.А. необоснованным. В обоснование своих доводов защитник указывает, что обыск по месту жительства осужденной проводился по постановлению судьи, которое было вынесено за месяц до проведения следственного действия. Как полагает защитник, оперативные работники и следователь имели информацию о том, что подзащитная причастна к незаконному обороту наркотиков, однако дали ей возможность продолжать заниматься противоправной деятельностью. Все преступления, инкриминированные Каландарбековой Г.А. произошли после того, как у сотрудников * появилась информация о ее причастности к незаконному обороту наркотиков. По мнению защитника, из резолютивной части приговора в отношении Каландарбековой Г.А. подлежит исключению упоминание о двух эпизодах по ч. 3 ст. 30, ст. 228.1 ч. 4 п.п. "а, г" УК РФ, так как все охватывалось единым умыслом. Суд не дал оценки тому обстоятельству, что все свидетели обвинения Б., Б., А., А., Ч., Р., лишь подтвердили свои показания в ходе допросов на стадии следствия и не помнили событий происходящих с ними в момент проведения следственных действий. Защитник указывает на обстоятельства недоказанности соорганизованности между Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д., чему судом также не было дано надлежащей оценки. При назначении наказания суд указал в приговоре почти все обстоятельства, смягчающие наказание Каландарбековой Г.А., указал на отсутствие отягчающих наказание обстоятельств. Однако назначенное Каландарбековой Г.А. окончательное наказание в виде 15 (пятнадцати) лет лишения свободы является, по мнению защиты, является запредельно суровым и подлежит безусловному смягчению. По мнению защиты, не учтено судом и то обстоятельство, что Каландарбекова Г.А. была самым маленьким винтиком в составе группы, она выполняла только чужие указания. По результатам рассмотрения жалоб, защитник просит приговор суда изменить, из резолютивной части приговора в отношении Каландарбековой Г.А. исключить упоминание о двух эпизодах по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Дополнить обстоятельства, смягчающие Каландарбековой Г.А. наказание: отсутствие судимостей, что она является *. Смягчить окончательное наказание как излишне суровое.

В апелляционных жалобах (основной и дополнительной) осужденная Каландарбекова Г.А. не оспаривая квалификацию содеянного, и доказанность своей вины выражает несогласие с приговором суда в связи с его несправедливостью, чрезмерной жесткостью и суровостью. По мнению осужденной суд, при назначении наказания, не в полной мере учел данные о ее личности и обстоятельства совершенных преступлений. Она ранее не судима, *. Реальное и столь длительное лишение свободы повлечет за собой ряд жизненных проблем и в частности отразится на психологическом состоянии *. Все указанные обстоятельства изменят ее жизнь к худшему. По результатам рассмотрения жалоб, осужденная просит приговор суда изменить, назначить ей наказание с применением положений, предусмотренных ч. 5 ст. 73 УК РФ.

В апелляционных жалобах (основной и дополнительной) осужденная Каландарбекова З.Д. выражает несогласие с приговором суда, считая его необоснованным, незаконным и чрезмерно суровым. Указывает на отсутствие доказательств ее причастности к совершению преступления в составе организованной группы. Суд, постановил приговор на показаниях заинтересованных лиц, *, а также * свидетелей обвинения, закупщика и понятых, которым суд почему-то доверяет, а ее показаниям и показаниям ее * нет. Наличие на всех предметах в арендуемой квартире ее отпечатков пальцев, свидетельствует лишь о том, что она длительное время проживала в данной квартире, а обнаруженные у нее при задержании наркотические средства свидетельствуют лишь о приобретении их с целью употребления. При указанных в приговоре суда доказательствах, а также согласно ст. 14 УПК РФ, ее действия должны быть квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ. По результатам рассмотрения жалоб, осужденная просит, приговор суда в отношении нее по ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ отменить, переквалифицировать ее действия на ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Проверив представленные материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб осужденных и апелляционного представления прокурора, а также выслушав участников процесса, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Согласно ст. 297 УПК РФ, приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Данные требования закона судом 1-ой инстанции при рассмотрении уголовного дела в отношении Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д. не были выполнены в полном объеме.

Вина Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д. в инкриминированных им деяниях, за которые они осуждены, полностью установлена материалами уголовного дела, подтверждается приведёнными в приговоре доказательствами, и их действиям дана правильная уголовно - правовая оценка.

Так, в подтверждение вины Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д., суд, оценив все имеющиеся материалы дела в их совокупности, обоснованно признал доказательствами:

- показания осужденной Каландарбековой Г.А. о признании вины и совершении ею преступлений при обстоятельствах указанных в приговоре;

- показания осужденной Каландарбековой З.Д. о хранении изъятого у нее при задержании наркотического средства принадлежащего Каландарбековой Г.А.;

- показания свидетелей сотрудников полиции Б., Б., А., А., Ч. о том, что с августа 2013 года в *, начала поступать оперативная информация, в отношении девушки * народности, представляющейся именами "*", "*", "*" и фактически установленной, как О., и другими, которые занимаются незаконным сбытом наркотического средства - * на территории *. По результатам проводимых ОРМ были задержаны Каландарбекова Г.А. и Каландарбекова З.Д., у которых при личном обыске, а в последующем в квартире по месту проживания была обнаружена и изъята большая партия наркотического средства - *. При этом группа была соорганизована, сбыт наркотических средств происходил путем "*", после предварительного внесения закупщиками денежных средств через банковские терминалы на кредитные карты участников преступной группы;

- показания свидетеля М. о том, что он являлся лицом, употребляющим наркотическое средство *, который он, на постоянной основе, приобретал у неизвестной женщины * народности, которая представлялась именами "*", "*" "*" и другими именами используя телефонные номера * и другие, а так же номера счетов открытых в *. Когда ему нужен был *, он звонил "*" по указанным телефонам, после чего перечислял необходимую сумму денежных средств на указанные счета. Затем, "*" перезванивала и говорила, где находится тайник с *. Подобным образом он приобрел * 26 августа 2013 года и был задержан сотрудниками полиции. 27 августа 2013 года и 19 сентября 2013 года, он добровольно содействовал сотрудникам полиции в изобличении данной преступной деятельности. В рамках ОРМ он по вышеописанной схеме * раза через закладку приобретал наркотическое средство, которое впоследствии выдавал сотрудникам полиции, как и квитанции за перечисление денег;

- показания свидетеля М. о его участии в качестве понятого при проведении личного досмотра М. 26 августа 2013 года. В ходе досмотра у М. был обнаружен и изъят * с * веществом. Как пояснил Моисеев С.А., данный сверток он приобрел у девушки по имени "*";

- показания свидетелей З. и Г. об их участии в качестве понятых при проведении ОРМ с участием М. 27 августа 2013 года. В ходе ОРМ М. были выданы деньги в сумме * рублей, после чего М. созвонился с девушкой по имени "*" и договорился о приобретении *. Затем все проехали к терминалу, где М. перечислил деньги, а после очередного звонка "*", все поехали к месту закладки и там М. обнаружил *с * веществом;

- показания свидетелей А. и С. об их участии в качестве понятых при проведении ОРМ с участием М. 19 сентября 2013 года. В ходе ОРМ М. были выданы деньги в сумме * рублей, после чего М. созвонился с девушкой по имени "*" и договорился о приобретении героина. Затем все проехали к терминалу, где М. перечислил деньги, а после очередного звонка "*", все поехали к месту закладки и там М. обнаружил * с * веществом;

- показания свидетелей У. и Б. о том, что 20 сентября 2013 года они были приглашены для участия в качестве понятых при проведении личного досмотра ранее не знакомых Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д.. В ходе досмотра у Каландарбековой Г.А. из * были изъяты * свертка с * веществом, у Каландарбековой З.Д. изъято из * сверток с * веществом. Затем они вместе с сотрудниками полиции проследовали для производства обыска в квартиру *, где проживали Каландарбекова Г.А. и Каландарбекова З.Д.. В ходе обыска в квартире были изъяты * пакета с * веществом, * с * веществом, * электронных весов, банковские карты, а также следы пальцев рук.

Кроме показаний осужденных и свидетелей обвинения, вина Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д., в инкриминированных им преступлениях подтверждается и другими исследованными в судебном заседании доказательствами:

- рапортом об обнаружении признаков преступления от 27 августа 2013 года, о том, что был задержан М., который незаконно хранил при себе наркотическое средство * общей массой * гр. (том *);

- рапортом от 27 сентября 2013 года о том, что неустановленное лицо по имени "*" незаконно сбыло М. наркотическое средство * общей массой * гр. (том *);

- актом личного досмотра М., согласно которому 26 августа 2013 года, у него был обнаружен и изъят * с * веществом. При этом М. пояснил, что приобрел указанный * с * у * через закладку (том *);

- заключением эксперта N * от 09 сентября 2013 года, согласно выводам которого, представленное на экспертизу вещество в виде * и * цвета массой * грамма, изъятое у М. является наркотическим средством * (том *);

- протоколом осмотра мобильного телефона, изъятого у М., в ходе которого установлено что М. неоднократно созванивался с лицом по имени "*", а также имеются смс-сообщения от последней с указанием номеров счета (том *);

- заявлением М. от 27 августа 2013 года, в котором он изъявил добровольное желание участвовать в ОРМ "*" с целью изобличения преступной деятельности девушки по имени "*", занимающейся незаконным сбытом наркотического средства* (т. *);

- постановлением о проведении оперативно-розыскного мероприятия "*" от 27 августа 2013 года, в отношении гражданки по имени "*", занимающейся распространением наркотического средства * (т. *);

- актом проведения ОРМ "*", согласно которому 27 августа 2013 года, М., в рамках ОРМ, приобрел через закладку наркотическое средство "*", общим весом * гр. (*);

- приложениями к акту "*", в которых отражена хронология проведения данного ОРМ с участием М., который после получения денег, перечислил их через терминал на счет сбытчику и по указанию последнего, через закладку приобрел * с * веществом, как впоследствии оказалось наркотическим средством - * (т.*);

- заключением эксперта N*от 16 сентября 2013 года, согласно выводам которого, представленное на экспертизу вещество в виде *, массой * грамма из *, добровольно выданное М. 27 августа 2013 года, является наркотическим средством - * (том *);

- протоколом осмотра компакт-диска с видеозаписью ОРМ "*" от 27 августа 2013 года с участием М., (том *);

- квитанцией от 27 августа 2013 года, о переводе денежных средств в размере * рублей, на счет * (том *);

- заявлением М. от 19 сентября 2013 года, в котором последний изъявил добровольное желание в изобличении преступной деятельности девушки под именем "*", занимающейся незаконным сбытом наркотического средства * на территории *, а также принятия участия в ОРМ "*" (т. *);

- постановлением о проведении оперативно-розыскного мероприятия "*" от 19 сентября 2013 года, в отношении гражданки по имени "*", занимающейся распространением наркотического средства * (т. *);

- актом проведения оперативно-розыскного мероприятия "*", согласно которому 19 сентября 2013 года, М., в рамках ОРМ, через закладку приобрел наркотическое средство *, общим весом *гр. (том *);

- приложениями к акту "*", в которых отражена хронология проведения данного ОРМ с участием М., который после получения денег, перечислил их через терминал на счет сбытчику и по указанию последнего, через закладку приобрел * с * веществом, как впоследствии оказалось наркотическим средством - * (том *);

- заключением эксперта N * от 04 октября 2013 года, согласно выводов которого, представленное на экспертизу вещество в виде * и * цвета массой * грамма, из пакета, добровольно выданное М. 19.09.2013 года, является наркотическим средством - * (том *);

- протоколом осмотра квитанции о перечислении денег от 19 сентября 2013 года; компакт диска с видеозаписью ОРМ "*" (том *);

- постановлением о проведении ОРМ "*" от 20 сентября 2013 года, в отношении гражданки представляющейся именами "*", "*", "*", которая совместно с гражданкой представляющейся именем * и неустановленной девушкой осуществляют сбыт наркотического средства "*" (том. *);

- рапортами от 21 сентября 2013 года, согласно которым было проведено ОРМ "*", в ходе которого были задержаны Каландарбекова Г.А. и Каландарбекова З.Д., в ходе личного досмотра которых были обнаружены и изъяты у Каландарбековой Г.А., * свертка с веществом, являющимся наркотическим средством - *, общей массой * г., а у Каландарбековой З.Д. * сверток с веществом, являющимся наркотическим средством *, общей массой * г. (том *);

- актом досмотра и изъятия, согласно которому 20 сентября 2013 года, у Каландарбековой Г.А. были обнаружены и изъяты * свертка с * веществом, являющимся наркотическим средством - *, общей массой * г., а так же мобильные телефоны. При этом Каландарбекова Г.А, пояснила, что свертки с героином ей передала "*", для сбыта (том *);

- актом досмотра и изъятия, согласно которому 20 сентября 2013 года, у Каландарбековой 3.Д. был обнаружен и изъят * с * веществом, являющимся наркотическим средством -*, общей массой * г. (том *);

- протоколом медицинского освидетельствования от 20 сентября 2013 года N * согласно которому у Каландарбековой Г.А. состояние * не выявлено (том *);

- протокол медицинского освидетельствования от 20 сентября 2013 года N * согласно которому у Каландарбековой 3.Д. состояние * не выявлено (том *);

- заключением эксперта * от 04 октября 2013 года, согласно выводов которого, представленные на экспертизу вещества общей массой * грамма из *пакетов, изъятые в ходе личного досмотра Каландарбековой Г.А., являются наркотическим средством - * (том *);

- заключением эксперта * от 10 октября 2013 года, согласно выводов которого, представленное на экспертизу вещество общей массой * грамма, изъятое в ходе личного досмотра Каландарбековой 3.Д., являются наркотическим средством - * (том *);

- рапортом сотрудника полиции от 21 сентября 2013 года о проведении обыска по адресу: *, в ходе которого был обнаружен и изъят * с веществом являющимся наркотическим средством - *, общей массой * г. (том *);

- протоколом обыска, согласно которому 20 сентября 2013 года, по адресу: *, был произведен обыск в жилище Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д. в ходе которого изъяты электронные весы в количестве * штук, вещество, являющееся наркотическим средством *, общей массой * гр., а также пластиковые карты "*" * (том *);

- заключением эксперта N * от 17 октября 2013 года, согласно выводов которого, представленные на экспертизу вещества (объекты *), изъятые 20.09.2013 года по адресу: *, в ходе обыска проведенного в жилище Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д., являются наркотическим средством героином общей массой * гр. (том *);

- заключением эксперта N * от 21 ноября 2013 года, согласно выводов которого, представленные на экспертизу вещества, изъятые у Каландарбековой Г.А.; вещество в виде порошка, изъятое у Каландарбековой 3.Д. и вещества в виде порошка из * пакетов и * пакетов-сумок, изъятые входе обыска по адресу: *, могли ранее составлять единую массу (том *);

- заключениями дактилоскопических экспертиз от 30 сентября 2013 года и 10 февраля 2014 года, согласно выводов которых, следы пальцев рук, выявленные на поверхности пакета из полимерного материала, изъятые при обыске в квартире по месту проживания осужденных, оставлены указательным пальцем и мизинцем правой руки Каландарбековой Г.А., с поверхности дверцы шкафа, указательным и средним пальцами левой руки Каландарбековой Г.А., на поверхностях двух электронных весов, большим пальцем левой руки Каландарбековой 3.Д. (том *);

- протоколами осмотра мобильных телефонов, изъятых у Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д., из которого усматривается, что мобильные телефоны содержат информацию о движении денежных средств, поступивших на счета "*" и переведенных на другие счета, а также смс-сообщения о движении денежных средств, в том числе информационное сообщение, поступившее 26 августа 2013 года, а также содержит информацию о контактах с людьми по имени: * (том *);

- справкой по результатам проведения ОРМ "Прослушивание телефонных переговоров", используемого Каландарбековой ГА., из которого следует, что последняя вела телефонные разговоры с лицами, причастными к незаконному обороту наркотических средств, о количестве приобретаемого и реализованного ею наркотического средства-*, о местах закладок, где оставляла вышеуказанное наркотическое средство, качестве и количестве наркотического средства героин (том *);

- протокол прослушивания фонограммы материалов ОРМ "*" от 05 мая 2013 года, проведенного с участием обвиняемой Каландарбековой ГА, в ходе которого последняя пояснила, что на прослушанных ею аудиозаписях отражены ее разговоры с разными лицами касающиеся сбытов наркотического средства * (том *), а также вещественными и другими доказательствами по делу исследованными в судебном заседании.

Все доказательства были непосредственно исследованы судом в ходе судебного заседания в соответствии с требованиями ст. 240 УПК РФ.

Вопреки доводам жалоб, приведенные в приговоре суда доказательства о виновности Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д., были проверены судом в соответствии с требованиями ст. 87 УПК РФ в совокупности с другими доказательствами по делу, нашли своё полное подтверждение и были оценены с учетом правил, предусмотренных ст. 88 УПК РФ с точки зрения их достаточности, полноты, допустимости и относимости к рассматриваемым событиям. При этом суд указал мотивы и основания, почему он принимает одни доказательства и отвергает другие, с чем судебная коллегия не может не согласиться.

Не доверять приведенным в приговоре суда доказательствам, оснований не имеется, поскольку они сомнений в своей достоверности, а также относимости и допустимости не вызывают.

Проводимые для пресечения преступной деятельности организованной группы в составе Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д. и неустановленных лиц, оперативно - розыскные мероприятия "*", "*", "*", соответствуют Закону "Об ОРД", так как из материалов уголовного дела и протокола судебного заседания следует, что оперативные работники располагали информацией о занятии организованной группой лиц с псевдонимами "*", "*", "*" и другими, сбытом наркотического средства * в крупном размере, о чем были вынесены соответствующие постановления, утвержденные руководителем подразделения и согласованны с непосредственным начальником, что отвечает требованиям ст. 6 и ст. 8 ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" и не противоречит уголовно-процессуальному закону. В результате проведенных оперативно - розыскных мероприятий информация в отношении указанных лиц, о занятии сбытом наркотических средств подтвердилась, в результате были задержаны некоторые участники Каландарбекова Г.А. и Каландарбекова З.Д.

Доводы защитника Эйстрих А.В. и осужденной Каландарбековой З.Д. о ее возможной непричастности к совершению преступлений, а также отсутствии установления связей между соучастниками и распределения ролей, тщательно проверялись судом, но не подтвердились, поэтому обоснованно были отвергнуты по мотивам, изложенным в приговоре.

Доводы апелляционных жалоб о противоречивости показаний свидетелей обвинения и об их заинтересованности неосновательны, поскольку показания указанных свидетелей согласуются с другими приведенными в приговоре доказательствами. Каких-либо данных, которые бы свидетельствовали о заинтересованности, как сотрудников полиции, так и других свидетелей обвинения - понятых и лица участвующего в ОРМ М. в исходе дела, из материалов уголовного дела не усматривается.

Суд обоснованно мотивировал, почему он частично отверг показания осужденных, признав их несостоятельными, направленными на освобождение от ответственности за содеянное и принял за основу другие доказательства, собранные по делу и привел в приговоре убедительное обоснование выводов о признании несостоятельными доводов осужденных.

При оценке действий Каландарбековой Г.А. с Каландарбековой З.Д. и неустановленных лиц, как совершенных в составе организованной группы, суд учитывал высокий уровень организованности данной группы лиц, объединившихся для совершения указанных преступлений направленных на сбыт наркотических средств в крупном размере и приготовление к сбыту в особо крупном размере, разработку ими плана совершения преступлений, стабильный постоянный характер деятельности с четко распределенными ролями внутри группы, подбор участников и длительный период деятельности.

Не может судебная коллегия согласиться и с доводами апелляционных жалоб относительно неправильного применения уголовного закона в части квалификации действий осужденных, как самостоятельных преступлений в части совершения нескольких покушений на незаконный сбыт наркотических средств, организованной группой, в крупном размере.

Как следует из материалов уголовного дела, в постановлениях о проведении "*", "*", "*" указано, что сотрудники полиции располагают оперативной информацией, в отношении неустановленных лиц и девушки, которая представляется именами "*", "*", "*" и другими, которые занимаются незаконным сбытом наркотического средства - *, по цене * рублей, путем предварительной оплаты закупщиком, через банковские терминалы. При этом сотрудники * лишь располагали данной информацией, которую получили от покупателя наркотического средства М., обратившегося в правоохранительные органы с целью оказания добровольного содействия в изобличении указанных лиц. При этом М. лишь сообщил контактные телефоны, по которым он связывался с осужденными и схему приобретения наркотического средства * путем закладок, посредством предварительной оплаты за них через банковские терминалы.

В ходе проведения ОРМ информация о наличии сплоченной группы занимающейся распространением наркотического средства - *, подтвердилась. Однако сотрудники *, после проведения ряда ОРМ, лишь установили схему распространения наркотика путем закладок и часть наркотического средства, которое было реализовано в ходе "*" была изъята из незаконного оборота. Вместе с тем сами фигуранты и в частности "*", "*", "*", "*" и другие, в лице, как впоследствии выяснилось, в том числе Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д. установлены не были, а сами мероприятия проводились в отношении неопределенного круга лиц.

Из указанного следует, что организованная группа в составе в том числе Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д., в период проведения ОРМ сотрудниками полиции с 27 августа и вплоть до их задержания 19 сентября 2013 года, продолжали действовать совместно по отношении к сбыту и приготовлению в целях сбыта наркотического средства - * в особо крупном размере, о чем свидетельствуют действия сотрудников * по обнаружению наркотических средств в закладках и у осужденных после их задержания.

При таких обстоятельствах проведение вышеуказанных оперативно-розыскных мероприятий соответствовало требованиям ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", согласно которым задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих и совершивших. В результате их проведения были выявлены различные обстоятельства преступлений, покушения на сбыт и сбыт организованной группой в составе Каландарбековой Г.А. с Каландарбековой З.Д. и неустановленных лиц наркотических средств. При этом закупки осуществлены, в разное время, в различных местах и при различных обстоятельствах, хотя и по одной схеме, заранее разработанной осужденными. Умысел осужденных на сбыт наркотического средства, в каждом конкретном случае формировался независимо от деятельности сотрудников *.

Исходя из фактических обстоятельств по делу, действия осужденных судом первой инстанции квалифицированы правильно, как несколько самостоятельных преступлений - покушение на сбыт и приготовление к сбыту наркотического средства, а в тех случаях, когда сбыт, удалось довести до конца и вне рамок проводимых сотрудниками * ОРМ, как оконченное преступление.

С учетом исследованных доказательств и фактических обстоятельств по уголовному делу действия осужденных судом первой инстанции правильно квалифицированы: Каландарбековой Г.А. по п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (два преступления), ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ; Каландарбековой З.Д. по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ.

Поскольку наркотические средства, покушение и приготовление на сбыт которых инкриминируется осужденным, были изъяты из незаконного оборота в связи с проведением в отношении них оперативно - розыскных мероприятий, действия Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д. правильно квалифицированы судом как неоконченные преступления. А по преступлению от 26 августа 2013 года, действия Каландарбековой Г.А. обоснованно квалифицированы, как оконченный сбыт наркотического средства, поскольку он был совершен вне рамок ОРМ.

Оснований для переквалификации действий осужденных Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д., как об этом содержится просьба в апелляционных жалобах, судебная коллегия не находит.

Судебная коллегия, полагает, что общие требования судебного производства и в частности ст. 244 УПК РФ судом выполнены. Судебное следствие проведено в соответствии с требованием ст. ст. 273 - 291 УПК РФ. Все представленные сторонами суду доказательства были исследованы, заявленные ходатайства разрешены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона.

Наказание Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д. назначено в пределах санкций статей уголовного закона, по которым они осуждены, с учетом требований, предусмотренных ч. 2, ч. 3 ст. 66, ст. ст. 6, 60 УК РФ. При этом, назначая наказание, суд исходил из всех обстоятельств дела, общественной опасности совершенных преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств, в том числе, в особо крупном и крупном размере, в составе организованной группы и личности осужденных, а также наличия смягчающих наказание обстоятельств по делу и отсутствия отягчающих.

Вопреки доводам жалоб, судебная коллегия считает наказание соразмерным содеянному, так как оно назначено с учетом всех обстоятельств по делу и личности осужденных, в том числе и тех, на которые авторы указывают в жалобах, оно не является не справедливым вследствие чрезмерной суровости, поскольку требования закона при его назначении были судом соблюдены в полном объеме.

При этом суд первой инстанции, учитывая конкретные обстоятельства дела, личности осужденных, обосновал свои выводы об отсутствии оснований для назначения Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д. наказания с применением правил, предусмотренных ст. ст. 64, 73 УК РФ. Положения ст. 69 УК РФ, при назначении наказания по совокупности преступления, судом первой инстанции применены правильно.

Оснований для применения положений, предусмотренных ч. 6 ст. 15 УК РФ, то есть для изменения категории преступлений на менее тяжкую, а также для применения требований ст.ст. 62, 64 УК РФ, судебная коллегия не находит.

Вид исправительного учреждения судом определен правильно в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, соглашаясь с доводами апелляционного представления прокурора, судебная коллегия полагает необходимым внести в приговор суда изменения. Как правильно указал прокурор, суд в описательно-мотивировочной части приговора ошибочно указал на предоставление в органы предварительного расследования результатов ОРМ "*", которая в ходе выявления преступной деятельности осужденных не проводилась, так как представленные материалы уголовного дела свидетельствуют о проведении ОРМ: "*", "*" и "*". Суд также ошибочно указал на написание закупщиком М. заявления об оказании добровольной помощи 19 сентября 2014 года, тогда, как данное событие происходило 19 сентября 2013 года.

При указанных обстоятельствах, судебная коллегия полагает необходимым приговор суда изменить, в описательно - мотиворовочной части уточнить, что в органы предварительного расследования были представлены результаты ОРМ "*", "*" и "*", а заявление М. было составлено 19 сентября 2013 года. В остальной части приговор суда оставить без изменения.

При этом, учитывая, что внесенные изменения не уменьшают объем предъявленного осужденным обвинения, оснований для изменения назначенного Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д. наказания, судебная коллегия не находит.

Нарушений Конституционных прав и Конвенции о защите прав человека и основных свобод, а также норм уголовно-процессуального закона, при рассмотрении уголовного дела в отношении Каландарбековой Г.А. и Каландарбековой З.Д. с учетом требований ст. 389.15 УПК РФ, которые могли бы послужить основанием отмены приговора суда, судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13 - 389.14, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия,-

определила:

Приговор Бабушкинского районного суда г. Москвы от 13 ноября 2014 года в отношении Каландарбековой Г. А. и Каландарбековой З. Д. - изменить.

В описательно - мотивировочной части приговора уточнить, что в органы предварительного расследования были представлены результаты ОРМ "*", "*" и "*", а заявление М. было составлено 19 сентября 2013 года.

В остальной части приговор суда - оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения. Апелляционное представление удовлетворить.

Председательствующий:

Судьи: