Апелляционное определение Московского городского суда от 02 июня 2015 г. N 10-7311/15

Судья Белкина В.А. Дело N 10-7311/15

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

город Москва 2 июня 2015 года

Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Генераловой Л.В.,

судей Усова В.Г. и Трубниковой А.А.,

при секретаре Черепанове Г.И.,

с участием:

прокурора Яни Д.П.,

адвоката Князевой Е.Л., представившей удостоверение N 12657 и ордер N 877 от 1 июня 2015 года,

осужденного Долженкова Д.Ю.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление зам. Дорогомиловского межрайонного прокурора г. Москвы Митяева В.А., апелляционные жалобы потерпевшей Беринской А.В. и осужденного Долженкова Д.Ю. на приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 20 апреля 2015 года, которым

Долженков Д************* Ю*************, ************* года рождения, уроженец *************, гражданин *************, зарегистрированный по адресу: *************, ранее судимый 19 июня 2009 года Курганским городским судом Курской области по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ, к отбытию наказания назначено 4 года лишения свободы; 15 марта 2010 года Промышленным районным судом г. Курска по п.п. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, частично присоединено наказание по приговору от 19 июня 2009 года и окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы, Постановлением Курского областного суда от 18 мая 2010 года, наказание снижено до 5 лет 2 месяцев, освобожден 19 апреля 2014 года по отбытию срока наказания,

осужден по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ к 3 (трём) годам 6 (шести) месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Мера пресечения Долженкову Д.Ю. в виде заключения под стражей оставлена без изменения.

Срок отбытия наказания Долженкову Д.Ю. исчислен с 15 января 2015 года.

Взыскано с Долженкова Д.Ю. в пользу Б************* Э.в. в счет возмещения материального ущерба 199 430 руб.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Усова В.Г., выслушав мнение прокурора Яни Д.П., поддержавшего доводы представления и просившего приговор суда изменить по изложенным в представлении доводам, пояснения осужденного Долженкова Д.Ю. и адвоката Князевой Е.Л., поддержавших доводы апелляционных жалоб и представления, и просивших приговор суда изменить, судебная коллегия,

установила:

По приговору суда Долженков Д.Ю. признан виновным в совершении кражи, то есть тайном хищении чужого имущества, совершенного группой лиц, с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище, а именно в том, что он, вступив в предварительных сговор с неустановленным лицом, в период времени с 14 до 16 часов 40 минут, взломав дверной замок входной двери, незаконно проник в кв. N *************, дома ************* по ул. ************* в г. Москве, откуда тайно похитил имущество, принадлежащее Б************* Ж.В., на общую сумму 208 777 рублей 81 коп., после чего совместно с неустановленным соучастником скрылся с похищенным с места преступления.

В судебном заседании подсудимый Долженков Д.Ю., согласно приговору суда, виновным себя признал полностью, согласился с предъявленным ему обвинением, и рассмотрение дела по его ходатайству было проведено в особом порядке.

В апелляционном представлении зам прокурора Митяев В.А., не оспаривая обоснованности осуждения и квалификации действий Долженкова Д.Ю. считает, что приговор суда подлежит изменению, в связи с неправильным применением уголовного закона. Указывает на то, что суд необоснованно признал в действиях осужденного особо опасный рецидив преступлений, поскольку как следует из материалов дела, преступление, в совершении которого приговором от 15 марта 2010 года он признан виновным совершено им 20 октября 2008 года, то есть до вынесения в отношении Долженкова приговора Курганским городским судом 19 июня 2009 года, а при таких обстоятельствах он не может рассматриваться как лицо, ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы, в связи с чем суд ошибочно признал в его действиях особо опасный рецидив преступлений и в его действиях в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ необходимо признать наличие опасного рецидива. В связи с этим, в соответствии с п. "в" ч. 1 с т. 58 УК РФ отбытие наказания Долженкову следует назначить в исправительной колонии строгого режима, а также снизить назначенное ему наказание до 3-х лет 5-ти месяцев.

В апелляционной жалобе осужденный Долженков Д.Ю. не соглашаясь с приговором суда, приводит в жалобе довода аналогичные указанным в апелляционном представление и просит приговор суда изменить, снизить ему наказание, изменить вид колонии на строгий и применить акт амнистии.

В апелляционной жалобе потерпевшая Б************* Э.В. не соглашается с приговором суда, ввиду чрезмерной суровости назначенного осужденному Долженкову наказания, указывая на семейные обстоятельства осужденного, наличие у него на иждивении новорожденного ребенка и жены, просит снизить, назначенное Долженкову наказание.

В судебном заседании осужденный Долженков Д.Ю. и адвокат Князева Е.Л. доводы апелляционных жалоб и апелляционного представления поддержали, просили приговор суда изменить, снизив осужденному наказание.

Прокурор Яни Д.П. просил изменить приговор по доводам апелляционного представления, снизив, назначенное Долженкову наказание в виде лишения свободы до 3-х лет и 5 месяцев.

Изучив уголовное дело, проверив доводы апелляционных жалоб и представления, суд апелляционной инстанции находит приговор суда в отношении осужденного Долженкова Д.Ю. подлежащим изменению по следующим основаниям.

Долженков Д.Ю. обоснованно признан виновным в совершении кражи, то есть тайном хищение чужого имущества, по предварительному сговору группой лиц, с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище, то есть в совершении преступления, предусмотренного п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ.

Судом, в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, на основании поддержанного всеми участника процесса ходатайства осужденного, и с учетом того обстоятельства, что предъявленное Долженкову Д.Ю. обвинение, с которым он согласился, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, разбирательство дела было проведено в особом порядке с соблюдением требований ст.ст. 314, 316 УПК РФ.

Наказание Долженкову Д.Ю. в виде лишения свободы назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, всех обстоятельств которые были известны суду на момент вынесения приговора, в том числе и указанных в жалобах потерпевшей и осужденного, данных о его личности, и обстоятельств смягчающих его наказание, которыми суд признал признание им вины, раскаяние в содеянном, наличие малолетнего ребенка. Оснований для применения положений ст. ст. 64, 73 УК РФ суд первой инстанции не нашёл, как не находит таких оснований и суд апелляционной инстанции.

Вместе с тем, соглашаясь с доводами апелляционного представления и апелляционной жалобы осужденного, суд ошибочно признал в действиях осужденного Долженкова Д.Ю. особо опасный рецидив преступлений и направил его для отбывания наказания в исправительную колонии особого режима, в связи с чем, приговор в этой части подлежит изменению.

В соответствии со ст.389.15 УПК РФ основаниями изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

На основании п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части Уголовного Кодекса.

Как следует, из материалов уголовного дела, осужденный Долженков Д.Ю. ранее судим Курганским городским судом Курской области 19 июня 2009 года по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ окончательно к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, а 15 марта 2010 года приговором Промышленного районного суда г. Курска он осужден по п.п. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию по данному приговору частично присоединено наказание по приговору Курганского городского суда от 19 июня 2009 года и окончательно Долженкову назначено наказание в виде 5-ти лет 6-ти месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, то есть преступление, в совершении которого приговором от 15 марта 2010 года Долженков Д.Ю. признан виновным, совершено 20 октября 2008 года, то есть до вынесения приговора от 19 июня 2009 года.

При таких обстоятельствах, Долженков Д.Ю. не может рассматриваться как лицо, ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы, в связи с чем, указание в описательно-мотивировочной части приговора о признании в действиях осужденного Долженкова Д.Ю. в соответствии с п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ особо опасного рецидива преступлений подлежит исключению из приговора суда, и в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ в действиях Долженкова Д.Ю. судебная коллегия признает наличие опасного рецидива, и на основании п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ направляет его для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима.

При этом, наличие в действиях Долженкова Д.Ю. опасного рецидива, судебная коллегия признает обстоятельством отягчающим его наказание.

Кроме этого, в связи с изменениями, вносимыми в приговор суда, назначенное Долженкову Д.Ю. наказание в виде лишения свободы, подлежит снижению.

Доводы жалобы осужденного Долженкова Д.Ю. о применении к нему акта амнистии удовлетворению не подлежат, поскольку согласно п. 13 Постановления ГД ФС РФ N 6576-6 ГД от 24 апреля 2015 " Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов" действие данного постановления не распространяется на лиц совершивших преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 158 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия,

определила:

Приговор Дорогомиловского районного суда города Москвы от 20 апреля 2015 года в отношении Долженкова Д************* Ю************* изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании, в качестве обстоятельства отягчающего наказание, в действиях Долженкова Д.Ю. в соответствии с п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ особо опасного рецидива преступлений;

признать, в качестве обстоятельства отягчающего наказание, в действиях Долженкова Д.Ю. в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ наличие опасного рецидива преступлений.

Снизить назначенное Долженкову Д************* Ю************* по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ наказание до 3 (трёх) лет 5 (пяти) месяцев лишения свободы и направить его для отбывания наказания в исправительную колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление удовлетворить в полном объеме, апелляционную жалобу осужденного удовлетворить частично, жалобу потерпевшей оставить без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции Московского городского суда в порядке, установленном главой 47-1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи: