Апелляционное определение СК по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 03 августа 2015 г. по делу N 22-2187/2015

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего Королевой И.Б.,

судей Лунгу И.В., Головизина В.А.,

при секретаре Шелковниковой А.В.,

с участием:

прокурора Ким Д.О.,

осужденных Кокар И.С., Авакина В.Ю., Сафронова Д.С.,

защитников Лешкова А.Г., Вдовина А.Н., Башкина В.Е.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело в отношении Кокар И.С., Авакина В.Ю., Сафронова Д.С. по апелляционному представлению прокурора г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края Пахомова В.Е., апелляционным жалобам защитника осужденного Кокар И.С. - адвоката Обухова В.С., осужденного Авакина В.Ю.

на приговор Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 21 апреля 2015 года,

согласно которому

Кокар И.С., "данные изъяты", судимый:

13.10.2011 Ленинским районным судом г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по ч.1 ст.161, ч.1 ст.175 УК РФ с применением ч.2 ст.69, ст.70 УК РФ (с учетом изменений, внесенных постановлением Ангарского городского суда Иркутской области от 23.11.2012) на 2 года 2 месяца лишения свободы. Освобожден 12.12.2013 по отбытии наказания,

осужден по п."а" ч.3 ст.158 УК РФ на 2 года лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

Авакин В.Ю,, "данные изъяты", судимый:

30.10.2012 Ленинским районным судом г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края (с учетом кассационного определения от 22.01.2013) по п."в" ч.2 ст.158 УК РФ на 7 месяцев лишения свободы. Освобожден 29.05.2013 по отбытии наказания,

13.11.2014 тем же судом по п."в" ч.2 ст.158 УК РФ на 1 год 6 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

27.01.2015 тем же судом по пп."а, в" ч.2 ст.158 УК РФ на 1 год 6 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года,

осужден по ч.5 ст.33, п."а" ч.3 ст.158 УК РФ на 1 год лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в воспитательной колонии.

Приговоры от 13 ноября 2014 года и от 27 января 2015 года постановлено исполнять самостоятельно,

Сафронов Д.С., "данные изъяты", судимый:

26.03.2012 Ленинским районным судом г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по ч.1 ст.166, ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ с применением ч.2 ст.69 УК РФ на 1 год ограничения свободы,

23.08.2012 тем же судом по ч.1 ст.166 УК РФ с применением ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 26.03.2012) на 1 год 6 месяцев ограничения свободы. Постановлением суда от 28.01.2013 водворен в воспитательную колонию на 4 месяца 12 дней лишения свободы. Освобожден 07.06.2013 по отбытии наказания,

04.09.2012 тем же судом по ч.3 ст.30, п."а" ч.2 ст.158 УК РФ на 10 месяцев исправительных работ с удержанием в доход государства 5% из заработной платы условно с испытательным сроком 2 года,

10.12.2013 мировым судьей судебного участка N 73 Ленинского округа г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по ч.1 ст.158 УК РФ на 6 месяцев исправительных работ с удержанием в доход государства 5% из заработной платы,

осужден по ч.5 ст.33, п."а" ч.3 ст.158 УК РФ на 1 год лишения свободы без штрафа.

На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 10.12.2013, наказание по которому в силу п."в" ч.1 ст.71 УК РФ постановлено считать равным 03 месяцам лишения свободы, и на основании ст.70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 10.12.2013 Сафронову Д.С. назначено окончательное наказание сроком 1 год 1 месяц лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Удовлетворен гражданский иск потерпевшей ФИО1, в пользу которой с Кокар И.С., Авакина В.Ю., Сафронова Д.С. взыскано 16500 рублей солидарно.

Заслушав доклад судьи Лунгу И.В., выступления прокурора Ким Д.О. об отмене приговора по доводам апелляционного представления, осужденных Кокар И.С., Авакина В.Ю., Сафронова Д.С., защитников Лешкова А.Г., Вдовина А.Н., Башкина В.Е. в защиту осужденных, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором суда от 21.04.2015 Кокар И.С. признан виновным в краже имущества ФИО1, совершенной по предварительному сговору группой лиц с иным лицом (дело, в отношении которого выделено в отдельное производство) с незаконным проникновением в жилище, а Сафронов Д.С. и Авакин В.Ю. признаны виновными в пособничестве в указанной краже.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В ходе судебного разбирательства Кокар И.С., Авакин В.Ю. и Сафронов Д.С. виновными себя признали полностью, каждый подтвердил свои показания, данные в ходе предварительного следствия.

В апелляционном представлении прокурор города Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края Пахомов В.Е. ставит вопрос об отмене приговора в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, существенным нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора вследствие чрезмерной мягкости наказания Авакина В.Ю. и Сафронова Д.С.

Указывает, что ФИО2 (дочь ФИО1) добровольно впустила Авакина В.Ю. и Сафронова Д.С. в квартиру, поэтому квалифицирующий признак "незаконное проникновение в жилище" в их действиях отсутствует.

В нарушение ст.304 УПК РФ суд не указал судимость Кокар И.С. по приговору Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре от 07.04.2010.

Авакину Д.Ю. суд не указал судимость по приговору Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре от 13.12.2011, которым тот осужден по пп."б, в" ч.2 ст.158 УК РФ (два преступления), п."а" ч.3 ст.158 УК РФ (3 преступления) с применением ч.3 ст.69, ст.73 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы без штрафа условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев, в течение которого и совершил настоящее преступление.

Сафронову Д.С. суд ошибочно отменил условное осуждение по приговору от 10.12.2013, при этом не мотивировал вопрос о сохранении либо отмене условного осуждения по приговору от 04.09.2012.

В итоге прокурор просит приговор отменить и вынести новое судебное решение: признать Авакина В.Ю. и Сафронова Д.С. виновными в совершении преступления, предусмотренного ч.5 ст.33, п."а" ч.2 ст.158 УК РФ, назначить каждому наказание сроком 1 год лишения свободы без штрафа. Отменить условное осуждение: Авакину В.Ю. по приговору от 13.12.2011, Сафронову Д.С. - по приговору от 04.09.2012 и путем частичного присоединения наказания по предыдущим приговорам определить Авакину В.Ю. 2 года лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в воспитательной колонии, Сафронову Д.С. - 1 год 2 месяца лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционной жалобе защитник Обухов В.С. в интересах Кокар И.С. просит смягчить назначенное осужденному наказание, применить ст.73 УК РФ, мотивируя тем, что суд не учел мнение потерпевшей ФИО1, просившей не лишать свободы Кокар И.С., который имеет тяжелое прогрессирующее заболевание, перелом левого предплечья, срастающийся неправильно, и единственный из обвиняемых принявший меры к возмещению ущерба.

В апелляционной жалобе осужденный Авакин В.Ю. считает назначенное ему наказание чрезмерно суровым, указывая, что он полностью признал свою вину, как на следствии, так и в суде, сотрудничал с правоохранительными органами, добровольно написал явку с повинной, надеялся на снисхождение суда ввиду его 17-летнего возраста, страдает от разлуки с родными и близкими, а главное с ребенком, которым хочет помогать.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционных жалоб, сторон в судебном заседании, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.

Нарушений норм УПК РФ, конституционных прав осужденных, в том числе права на защиту, при производстве следственных и судебных действий по делу не допущено.

Виновность Кокар И.С., Авакина В.Ю. и Сафронова Д.С. в совершении преступления, установленного в соответствии со ст.252 УПК РФ приговором суда, подтверждается совокупностью собранных по делу доказательств, исследованных судом полно, всесторонне и объективно, включая показания самих осужденных, данные, как на предварительном следствии, так и в судебном заседании, показания потерпевшей и свидетелей, протоколы следственных действий (опознания, выемки), и другие доказательства, изложенные в приговоре, которые сторонами не оспариваются.

В результате исследования доказательств суд обоснованно счел доказанной виновность Кокар И.С. в краже имущества ФИО1 по предварительному сговору и в группе с иным лицом с незаконным проникновением в жилище, а Авакина В.Ю. и Сафронова Д.С. в пособничестве в этой краже.

Вопреки доводу апелляционного представления прокурора о неправильной квалификации действий осужденных Авакина В.Ю. и Сафронова Д.С. по п."а" ч.3 ст.158 УК РФ, их действиям дана верная правовая оценка в этой части.

По показаниям Кокар И.С., Авакина В.Ю. и Сафронова Д.С. в квартиру потерпевшей они пошли с целью хищения хранящейся там банки с деньгами, о которой рассказал и предложил ее похитить Сафронов Д.С., то есть намерения осужденных при проникновении в жилище были заранее преступные.

Оснований сомневаться в достоверности данных показаний у суда не имелось, они подтверждаются другими доказательствами, исследованными в судебном заседании, поэтому обоснованно положены судом в основу приговора.

Материалами дела установлено, что ФИО2 (дочь потерпевшей ФИО1) не хотела впускать Сафронова Д.С. и Авакина В.Ю. к себе домой в связи с запретом матери, однако все-таки впустила, поддавшись уговорам Авакина В.Ю., так как знала их ранее, при этом Сафронов Д.С. оставался в тамбуре, придерживая металлическую дверь, не давая ей закрыться, и в этот момент в квартиру вошли Кокар И.С. с иным лицом, представились сотрудниками госнаркоконтроля и якобы начали обыск. В соответствии с планом действий, разработанным до совершения кражи, Авакин В.Ю. и Сафронов Д.С., находясь в квартире потерпевшей, делая вид, что незнакомы с Кокар И.С. и иным лицом, отвлекали внимание ФИО2, облегчая Кокар И.С. и иному лицу совершение хищения. Похищенные в квартире деньги поделили между собой Кокар И.С. и иное лицо, а деньги, вырученные от продажи планшетного компьютера, поделили Сафронов Д.С. и Авакин Д.С.

При таких обстоятельствах оснований для исключения из осуждения последних квалифицирующего признака "незаконное проникновение в жилище" не имеется.

Психическое состояние Кокар И.С., Авакина В.Ю. и Сафронова Д.С. судом проверено, оснований для сомнения в их вменяемости не имеется.

При назначении наказания суд учел степень и характер общественной опасности содеянного, личности виновных, условия жизни и воспитания несовершеннолетних подсудимых, уровень их психического развития, влияние старших по возрасту лиц.

Смягчающими наказание Кокар И.С. обстоятельствами суд признал - признание вины и раскаяние в содеянном, явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, добровольное частичное возмещение имущественного ущерба, состояние здоровья - наличие хронического заболевания в виде туберкулеза и перелома руки, требующего лечения, то есть все те обстоятельства, на которые ссылается защитник в апелляционной жалобе.

Смягчающими наказание Авакина В.Ю. обстоятельствами суд признал несовершеннолетний возраст подсудимого, наличие на иждивении малолетнего ребенка, признание вины и раскаяние в содеянном, явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, то есть также все те обстоятельства, которые просит учесть осужденный в апелляционной жалобе.

Смягчающими наказание Сафронова Д.С. обстоятельствами суд признал явку с повинной, несовершеннолетний возраст на момент совершения преступления, признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления. Согласно бытовой характеристике от 10.11.2014 Сафронов Д.С. по месту жительства характеризуется отрицательно.

Обстоятельств, отягчающих наказание Авакина В.Ю. и Сафронова Д.С., судом не установлено.

Обстоятельством отягчающим наказание Кокар И.С. суд согласно п."а" ч.1 ст.63 УК РФ признал рецидив преступлений, поскольку Кокар И.С. ранее судим, отбывал наказание в виде лишения свободы по приговору суда от 13.10.2011, освобожден 12.12.2013 и вновь совершил умышленное тяжкое преступление.

Выводы суда о необходимости назначения осужденным наказания в виде лишения свободы, неприменение положений ч.6 ст.15, ст.73 УК РФ, являются справедливыми, исходя из совокупности конкретных обстоятельств дела, общественной опасности содеянного, данных о личности виновных, правильно установленных судом.

Оснований для признания назначенного приговором Кокар И.С., Авакину В.Ю. и Сафронову Д.С. наказания за совершение 19.01.2014 преступления несправедливым, не имеется.

В связи со ссылкой защитника в жалобе на мнение потерпевшей ФИО1 о наказании Кокар И.С., судебная коллегия отмечает, что позиция потерпевшего основанием для смягчения наказания не является. Соблюдая принцип состязательности сторон, суд принимает во внимание мнение сторон о наказании. Вместе с тем, в соответствии со ст.29 УПК РФ решение вопроса о назначении виновному наказания является исключительной прерогативой суда, который, назначая наказание, руководствуется положениями закона и мнением сторон не связан.

Оснований для постановления приговора без назначения наказания или освобождения осужденных от наказания не имеется, в том числе с учетом постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации N 6576-6 ГД от 24 апреля 2015 г. "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов".

Пунктом 13 указанного акта об амнистии установлено, что его действие не распространяется на осужденных за преступление, предусмотренное ч.3 ст.158 УК РФ.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению в связи со следующим.

Как верно отмечено в апелляционном представлении: в нарушение положений ст.304 УПК РФ в приговоре не указана судимость Кокар И.С. по приговору Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 07.04.2010, согласно которому он (с учетом изменений, внесенных постановлением Ангарского городского суда Иркутской области от 23.11.2012) осужден по п."а" ч.3 ст.158 УК РФ на 1 год 11 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, продленного постановлением Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 28.02.2011 на 3 месяца.

Наказание именно по этому приговору было учтено по правилам ст.70 УК РФ в приговоре от 13.10.2011 (с изменениями, внесенными постановлением от 23.11.2012). Судимость по приговору от 07.04.2010 не снята и не погашена, в связи с чем сведения о ней должны быть указаны в приговоре.

Таким образом, Кокар И.С. следует считать имеющим судимости по приговорам Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 07.04.2010 и от 13.10.2011.

В отношении Авакина В.Ю. в приговоре не указана судимость по приговору Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 13.12.2011, которым он осужден по пп."б, в" ч.2 ст.158 УК РФ (2 преступления), п."а" ч.3 ст.158 УК РФ (3 преступления) с применением ч.3 ст.69 УК РФ на 1 год 8 месяцев лишения свободы без штрафа условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев, то есть до 13.06.2014.

Настоящее преступление совершено Авакиным В.Ю. 19.01.2014, то есть в течение испытательного срока по приговору от 13.12.2011, в силу ч.4 ст.15 УК РФ оно относится к категории тяжких, в связи с чем, учитывая данные о личности осужденного, объективно установленные судом первой инстанции, судебная коллегия считает необходимым на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменить Авакину В.Ю. условное осуждение по приговору суда от 13.12.2011 и назначить ему окончательное наказание по совокупности приговоров в соответствии со ст.70 УК РФ.

В этой части приговор признается несправедливым вследствие его чрезмерной мягкости.

Оснований для применения положений ч.6.2 ст.88 УК РФ, то есть для принятия решения о повторном условном осуждении Авакина В.Ю., с учетом обстоятельств дела и личности виновного, который неоднократно судим, характеризуется отрицательно, не имеется.

В силу положений ст.58 УК РФ отбывание наказания назначается Авакину В.Ю. в исправительной колонии общего режима, поскольку 22.06.2015 он достиг восемнадцатилетнего возраста.

Кроме того в отношении Авакина В.Ю. из приговора подлежит исключению указание суда о самостоятельном исполнении приговоров Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 13.11.2014 и 27.01.2015, поскольку от отбывания наказания по последним Авакин В.Ю. освобожден постановлениями того же суда от 18.06.2015 на основании Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации N 6576-6 ГД от 24.04.2015 "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов".

В отношении Сафронова Д.С. суд ошибочно указал и учел судимости по приговорам мирового судьи судебного участка N 73 Ленинского округа г.Комсомольска-на-Амуре от 10.12.2013 и приговору Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 04.09.2012, наказание по которым было сложено постановлением мирового судьи судебного участка N 39 Ленинского округа г.Комсомольска-на-Амуре от 22.01.2014, поскольку от отбывания этого наказания он был освобожден 18.02.2014 постановлением начальника филиала по Ленинскому округу г.Комсомольска-на-Амуре ФКУ УИИ УФСИН России по Хабаровскому краю ФИО3 на основании Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации N 3500-6 ГД от 18.12.2013 "Об объявлении амнистии в связи с 20-летием принятия Конституции Российской Федерации".

Соответственно вопрос об отмене либо сохранении условного осуждения Сафронова Д.С. по приговору от 04.09.2012 разрешению не подлежит.

Вносимые в приговор изменения, при вышеизложенных обстоятельствах, не влияют на законность и обоснованность осуждения Кокар И.С., Авакина В.Ю. и Сафронова Д.С., и снижение им наказания, назначенного за совершенное 19.01.2014 преступление, не влекут.

Существенных нарушений закона, влекущих отмену приговора или иное его изменение, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 21 апреля 2015 года в отношении Кокар И.С., Авакина В.Ю,, Сафронова Д.С. изменить.

Указать о судимости Кокар И.С. по приговору Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 07 апреля 2010 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Ангарского городского суда Иркутской области от 23.11.2012) по п."а" ч.3 ст.158 УК РФ на 1 год 11 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, продленного постановлением Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 28.02.2011 на 3 месяца.

Указать о судимости Авакина В.Ю. по приговору Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 13 декабря 2011 года, которым он осужден по пп."б, в" ч.2 ст.158, пп."б, в" ч.2 ст.158, п."а" ч.3 ст.158, п."а" ч.3 ст.158, п."а" ч.3 ст.158 УК РФ с применением ч.3 ст.69 УК РФ на 1 год 8 месяцев лишения свободы без штрафа условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев, продленного постановлением того же суда от 30.07.2012 на 1 месяц.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменить условное осуждение Авакина В.Ю. по приговору Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 13 декабря 2011 года.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному настоящим приговором наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 13 декабря 2011 года и окончательно назначить Авакину В.Ю. два года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Исключить из приговора указание о самостоятельном исполнении приговоров Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 13 ноября 2014 года и от 27 января 2015 года.

Исключить из приговора указание на судимости Сафронова Д.С.

по приговору Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 04 сентября 2012 года,

по приговору мирового судьи судебного участка N 73 Ленинского округа г.Комсомольска-на-Амуре от 10 декабря 2013 года,

об отмене условного осуждения, назначение наказания в порядке ст.70 УК РФ по приговору от 10 декабря 2013 года.

Считать Сафронова Дениса Сергеевича осужденным по ч.5 ст.33, п."а" ч.3 ст.158 УК РФ на один год лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, апелляционные жалобы защитника Обухова В.С. и осужденного Авакина В.Ю. - без удовлетворения.

Апелляционное представление считать удовлетворенным частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий Королева И.Б.

Судьи Головизин В.А.

Лунгу И.В.