Апелляционное определение СК по гражданским делам Ярославского областного суда от 06 августа 2015 г. по делу N 33-4857/2015

Судебная коллегия по гражданским делам Ярославского областного суда в составе: председательствующего Кашиной Л.И.

судей Бачинской Н.Ю., Афанасьевой Т.В.

при секретаре Кудряшовой В.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании в городе Ярославле

06 августа 2015 года

дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Красноперекопского района г. Ярославля на решение Красноперекопского районного суда г. Ярославля от 22 мая 2015 года, которым постановлено:

"Иск Васадзе С.А. к Индивидуальному предпринимателю Кукушкину О.С. о признании возникших отношений трудовыми, признании увольнения незаконным, о восстановлении на работе, о производстве выплат страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, взыскании задолженности по заработной плате за ДД.ММ.ГГГГ, взыскании денежной компенсации за нарушение установленного срока выплаты заработной платы, заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда, удовлетворить частично.

Признать отношения, возникшие между Васадзе С.А. и Индивидуальным предпринимателем Кукушкиным О.С. из договора подряда N от ДД.ММ.ГГГГ трудовыми, заключенными на определенный срок с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

Взыскать с Индивидуального предпринимателя Кукушкина О.С. в пользу Васадзе С.А. задолженность по заработной плате за ДД.ММ.ГГГГ в сумме "данные изъяты" рублей, задолженность по заработной плате за ДД.ММ.ГГГГ в сумме "данные изъяты" рублей "данные изъяты" копеек, денежную компенсацию за нарушение установленного срока выплаты заработной платы за ДД.ММ.ГГГГ в сумме "данные изъяты" рубль "данные изъяты" копеек, денежную компенсацию за нарушение установленного срока выплаты заработной платы за ДД.ММ.ГГГГ в сумме "данные изъяты" рублей "данные изъяты" копеек, компенсацию морального вреда в сумме "данные изъяты" рублей, и денежную сумму компенсации с начислением "данные изъяты" % за каждый день просрочки с суммы задолженности в размере "данные изъяты" рублей "данные изъяты" копеек, начиная с ДД.ММ.ГГГГ по день фактического расчета включительно.

Обязать Индивидуального предпринимателя Кукушкина О.С. произвести выплаты страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования за Васадзе С.А. за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

В остальной части иск Васадзе С.А. оставить без удовлетворения.

Взыскать с Индивидуального предпринимателя Кукушкина О.С.

госпошлину в сумме "данные изъяты" рублей.

Решение в части взыскания заработной платы в сумме "данные изъяты" рублей "данные изъяты" копеек

подлежит немедленному исполнению".

Заслушав доклад судьи областного суда Бачинской Н.Ю., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Васадзе С.А. обратился в суд с иском к ИП Кукушкину О.С., с учетом уточнения требований, о признании отношений, возникших из договора подряда N от ДД.ММ.ГГГГ между сторонами трудовыми, заключенными на неопределенный срок; признании увольнения незаконным, а записи в трудовой книжке от ДД.ММ.ГГГГ недействительной; обязании ИП Кукушкина О.С. восстановить Васадзе С.А. на работе в должности "данные изъяты", произвести выплаты страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования за Васадзе С.А. за период с ДД.ММ.ГГГГ до даты вступления в законную силу решения суда; взыскании задолженность по заработной плате за ДД.ММ.ГГГГ в размере "данные изъяты" рублей, задолженности по заработной плате за период с ДД.ММ.ГГГГ, среднего заработка за время вынужденного прогула в размере "данные изъяты" рублей ежемесячно, начиная с ДД.ММ.ГГГГ до даты вступления решения в законную силу, процентов за задержку выплаты части заработной платы за ДД.ММ.ГГГГ, за период с ДД.ММ.ГГГГ по день фактического расчета, процентов за задержку выплаты части заработной платы за ДД.ММ.ГГГГ, за период с ДД.ММ.ГГГГ по день фактического расчета, а также взыскании компенсации морального вреда в размере "данные изъяты" рублей.

Требования мотивировал тем, что ИП Кукушкиным О.С. и Васадзе С.А. ДД.ММ.ГГГГ был заключен договор подряда N. Предметом данного договора являлись услуги по дизайну (создание дизайн-макетов в графических редакторах), выполнение иных поручений в интересах заказчика. Заключенным договором фактически регулируются трудовые отношения между сторонами. Истец с момента заключения договора выполнял оговоренную в нем работу, указанные в договоре услуги попадают под трудовые обязанности по трудовой функции веб-дизайнера. Согласно п. 3.3. договора истцу был установлен режим работы с понедельника по пятницу с 09:00 до 18:00 часов, с двумя выходными днями - суббота и воскресенье. Заработная плата истца составляла "данные изъяты" рублей в месяц. При заключении договора Васадзе С.А. передал ответчику свою трудовую книжку, в которой последний указал, что истец трудился у него с момента заключения договора в должности веб-дизайнера. Истец ежедневно с понедельника по пятницу находился на своем рабочем месте по адресу: "адрес", а затем в связи с открытием нового офиса - "адрес", офис N. Полагает, что между истцом и ответчиком возникли трудовые отношения, а заключенный договор следует признать трудовым. Ответчик неоднократно нарушал сроки выплаты заработной платы, а с ДД.ММ.ГГГГ выплата заработной платы прекратилась по непонятным истцу причинам. В конце ДД.ММ.ГГГГ ответчик сообщил истцу о прекращении с ним отношений. Трудовая книжка была получена Васадзе С.А. в начале ДД.ММ.ГГГГ. До настоящего времени окончательный расчет с истцом не произведен. По вине ответчика Васадзе С.А. был лишен возможности трудиться, зарабатывать денежные средства. Действиями ответчика истцу был причинен моральный вред.

Судом постановлено указанное выше решение.

В апелляционном представлении ставится вопрос об отмене решения суда в части удовлетворения требований о признании возникших отношений трудовыми, заключенными на определенный срок, отказе в удовлетворении требований о восстановлении на работе и взыскании заработной платы за время вынужденного прогула и принятии по делу нового решения - о признании отношений между Васадзе С.А. и ИП Кукушкиным О.С. трудовыми, заключенными на неопределенный срок, о восстановлении Васадзе С.А. на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула. Доводы жалобы сводятся к нарушению норм материального права.

Проверив законность и обоснованность решения, исходя из доводов, изложенных в апелляционном представлении, заслушав в поддержание доводов представления прокурора Ярославской области Лемехову Т.С., Васадзе С.А., исследовав материалы дела, судебная коллегия считает, что апелляционное представление подлежит удовлетворению, решение суда в части удовлетворения требований о признании возникших отношений трудовыми, заключенными на определенный срок изменению, а в части отказа в удовлетворении требований о восстановлении на работе и взыскании среднемесячной заработной платы за время вынужденного прогула отмене с принятием в указанной части нового решения - об удовлетворении заявленных требований.

Разрешая спор по существу, суд пришел к выводу о частичном удовлетворении исковых требований.

С выводом суда об удовлетворении исковых требований в части признания отношений, возникших между Васадзе С.А. и ИП Кукушкиным О.С. из договора подряда N от ДД.ММ.ГГГГ трудовыми, взыскании с ИП Кукушкина О.С. в пользу Васадзе С.А. задолженности по заработной плате за ДД.ММ.ГГГГ в сумме "данные изъяты" рублей, задолженности по заработной плате за ДД.ММ.ГГГГ в сумме "данные изъяты" рублей "данные изъяты" копеек, денежной компенсации за нарушение установленного срока выплаты заработной платы за ДД.ММ.ГГГГ в сумме "данные изъяты" рубль "данные изъяты" копеек, денежной компенсации за нарушение установленного срока выплаты заработной платы за ДД.ММ.ГГГГ в сумме "данные изъяты" рублей "данные изъяты" копеек, компенсации морального вреда в сумме "данные изъяты" рублей, и денежной суммы компенсации с начислением "данные изъяты" % за каждый день просрочки с суммы задолженности в размере "данные изъяты" рублей "данные изъяты" копеек, начиная с ДД.ММ.ГГГГ по день фактического расчета включительно, обязания ИП Кукушкина О.С. произвести выплаты страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования за Васадзе С.А. за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, судебная коллегия соглашается, считает его правильным, соответствующим обстоятельствам дела и закону.

В указанной части решение суда не обжалуется.

Вместе с тем, вывод суда о признании возникших отношений трудовыми, заключенными на определенный срок является ошибочным, доводы апелляционного представления заслуживают внимание, а решение суда в указанной части подлежит изменению.

В соответствии со статьей 79 ТК РФ срочный трудовой договор прекращается с истечением срока его действия. О прекращении трудового договора в связи с истечением срока его действия работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения, за исключением случаев, когда истекает срок действия срочного трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.

Согласно статье 58 ТК РФ срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой статьи 59 настоящего Кодекса. В случаях, предусмотренных частью второй статьи 59 настоящего Кодекса, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

В случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.

Из материалов дела следует, что между ИП Кукушкиным О.С. и Васадзе С.А. ДД.ММ.ГГГГ заключен договор подряда N.

В соответствии с записью в трудовой книжке от ДД.ММ.ГГГГ Васадзе С.А. принят на работу на должность "данные изъяты" на основании договор подряда N от ДД.ММ.ГГГГ.

В процессе рассмотрения дела судом первой инстанции установлено, что истец состоял в трудовых отношениях с ответчиком.

В соответствии с п. 9.1 договора от ДД.ММ.ГГГГ договор заключен с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, но в любом случае до полного исполнения всех обязательств сторон.

Вместе с тем календарной даты ДД.ММ.ГГГГ не существует, в связи с чем, датой истечения срока договора следует считать ДД.ММ.ГГГГ.

Из обстоятельств дела следует, что после окончания срока действий договора, то есть после ДД.ММ.ГГГГ стороны не требовали расторжения договора.

Согласно записи в трудовой книжке от ДД.ММ.ГГГГ договор расторгнут по инициативе работника.

В соответствии с пунктом 3 ст. 77 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работника (статья 80 настоящего Кодекса).

Согласно статье 80 ТК РФ работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее, чем за две недели, если иной срок не установлен настоящим Кодексом или иным федеральным законом. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении.

Доказательств волеизъявления истца о расторжении договора материалы дела не содержат.

Из объяснений Васадзе С.А. в суде первой инстанции следует, что невыход на работу после ДД.ММ.ГГГГ был вызван невыплатой со стороны ИП Кукушкина О.С. заработной платы.

С учетом установленных обстоятельств по делу судебная коллегия считает, что по истечении срока, предусмотренного договором, а именно после ДД.ММ.ГГГГ, между сторонами продолжались трудовые отношения и истец выполнял свои трудовые обязанности до ДД.ММ.ГГГГ, в связи с чем, условие о срочном характере договора от ДД.ММ.ГГГГ утратило силу (ч. 4 ст. 58 ТК РФ), и договор считался заключенным на неопределенный срок.

Заключенным между сторонами договором на истца фактически возлагалась выполнение трудовых обязанностей в должности веб-дизайнера, какой-либо объем работ условиями договора не обозначен.

В связи с изложенным выводы суда о заключении между сторонами срочного трудового договора, заключенного на срок с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, на время выполнения определенного объема работ, являются ошибочными, а потому они подлежат исключению из мотивировочной и резолютивной частей решения.

При таких обстоятельствах, увольнение Васадзе ДД.ММ.ГГГГ является незаконным, а требования о восстановлении истца на работе и взыскании среднемесячного заработка за время вынужденного прогула за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ подлежат удовлетворению.

Из материалов дела и договора от ДД.ММ.ГГГГ следует, что заработная плата истца составляет "данные изъяты" рублей в месяц. Табели учета рабочего времени, ведомости о начислении ИП Кукушкиным О.С. заработной платы Васадзе С.А. у ответчика отсутствуют.

Согласно пункту 3 статьи 139 ТК РФ, при любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата.

Особенности порядка исчисления средней заработной платы определяются Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года N 922.

Согласно п. 9 Положения "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы", утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 года N 922, при определении среднего заработка используется средний дневной заработок в следующих случаях: для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска; для других случаев, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации, кроме случая определения среднего заработка работников, которым установлен суммированный учет рабочего времени. Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате. Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней. Месяцы, отработанные не полностью, из подсчета исключаются.

Из материалов дела следует, что истец, не считая, ДД.ММ.ГГГГ года и ДД.ММ.ГГГГ полностью отработал 5 месяцев, по условиям заключенного договора к начислению и выплате ему причиталась заработная плата в размере "данные изъяты" рублей.

Вместе с тем, из пояснений истца в суде апелляционной инстанции следует, что в ДД.ММ.ГГГГ по договоренности с работодателем он брал ДД.ММ.ГГГГ за свой счет, эти дни ему впоследствии не оплачивались. За свой счет также брал ДД.ММ.ГГГГ. Поскольку документального подтверждения выплаты заработной платы материалы дела не содержат по причине не введения ее работодателем, то определяя среднемесячный заработок судебная коллегия исходит из условий договора.

Таким образом, заработная плата ДД.ММ.ГГГГ составила "данные изъяты", что по производственному календарю при 5 дневной рабочей неделе составляет N рабочих дней, за минусом дней за свой счет, составляет N дня.

Определяя средний заработок за время вынужденного прогула, судебная коллегия исходит из размера среднедневного заработка "данные изъяты" рубль ( "данные изъяты" рублей: N дня). Время вынужденного прогула с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ, то есть до момента принятия судебного решения, составляет N рабочих дней. Таким образом, средний заработок за время вынужденного прогула составляет "данные изъяты" рублей = ( "данные изъяты" рублей х N дней).

С учетом изложенного решение суда в части отказа в иске Васадзе В.С. о восстановлении на работе и взыскании среднемесячного заработка за время вынужденного прогула подлежит отмене с принятием в указанной части нового решения - об удовлетворении исковых требований.

Руководствуясь статьей 328 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Красноперекопского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ в части удовлетворения требований о признании отношений, возникших между Васадзе С.А. и Индивидуальном предпринимателем Кукушкиным О.С. из договора подряда N от ДД.ММ.ГГГГ трудовыми, заключенными на определенный срок с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ изменить.

Исключить из мотивировочной и резолютивной частей решения суда вывод суда о заключении между Индивидуальным предпринимателем Кукушкиным О.С. и Васадзе С.А. срочного трудового договора, заключенного на срок с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

Решение Красноперекопского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ в части отказа в иске Васадзе С.А. о восстановлении на работе и взыскании среднемесячного заработка за время вынужденного прогула отменить, принять в указанной части новое решение.

Признать увольнение Васадзе С.А. ДД.ММ.ГГГГ незаконным, запись об увольнении от ДД.ММ.ГГГГ недействительной.

Восстановить Васадзе С.А. с ДД.ММ.ГГГГ на работе у Индивидуального предпринимателя Кукушкина О.С. в должности "данные изъяты".

Взыскать с Индивидуального предпринимателя Кукушкина О.С. в пользу Васадзе С.А. среднемесячный заработок за время вынужденного прогула за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в сумме "данные изъяты" рублей.

Решение суда в части восстановления на работе подлежит немедленному исполнению.

Председательствующий

Судьи