Постановление Президиума Ростовского областного суда от 06 августа 2015 г. по делу N 4У-1317/2015

Президиум Ростовского областного суда в составе:

председательствующего Золотарёвой Е.А.

и членов президиума Юровой Т.В., Титовой Н.Н., Проданова Г.А., Донченко М.П., Бахтиной С.М., Ходакова А.В., Чеботарёвой М.В.

при секретаре Яковлевой В.В.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Ткачёва С.Ю. на приговор Морозовского районного суда Ростовской области от 3 июля 2014 года, согласно которому

Ткачёв С.Ю.

родившийся ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, ранее судимый:

- 28.04.2010 Морозовским районным судом Ростовской области по пп. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 60 часам обязательных работ;

- 04.04.2012 Морозовским районным судом Ростовской области с учётом изменений, внесённых кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 13.06.2012, по пп. "а, в, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы;

- 24.10.2012 мировым судьёй судебного участка N 2 Морозовского района Ростовской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к штрафу в размере 2000 рублей; 17.12.2012 Морозовским районным судом Ростовской области приговор от 24.10.2012 отменён, Ткачёв С.Ю. с учётом изменений, внесённых кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 06.03.2013, осуждён по ч. 1 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 2000 рублей, освободившийся 01.03.2013 по отбытии срока наказания;

- 07.02.2014 Морозовским районным судом Ростовской области по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев, -

осуждён по: пп. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ /эпизод N 1/ к 2 годам лишения свободы, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ /эпизод N 2/ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ Ткачёву С.Ю. отменено условное осуждение по приговору Морозовского районного суда Ростовской области от 7 февраля 2014 года, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию по эпизоду N 2 частично присоединено не отбытое наказание по приговору Морозовского районного суда Ростовской области от 7 февраля 2014 года и Ткачёву С.Ю. назначено наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно Ткачёву С.Ю. назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 3 июля 2014 года. В срок наказания зачтено время задержания Ткачёва С.Ю. с 31 марта 2014 года по 2 апреля 2014 года и время содержания его под стражей со 2 апреля 2014 года по 3 июля 2014 года.

В приговоре решена судьба вещественных доказательств.

Указанным приговором также осуждён С.В., в отношении которого уголовное дело на рассмотрение суда кассационной инстанции не передавалось.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

В кассационной жалобе осуждённый Ткачёв С.Ю. выражает несогласие с постановленным в отношении него приговором Морозовского районного суда Ростовской области от 3 июля 2014 года, считает его незаконным и несправедливым. При этом осуждённый не оспаривает доказанности вины в совершении преступлений и правильности квалификации своих действий по пп. "а, б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, но считает назначенное ему наказание чрезмерно суровым. По мнению осуждённого Ткачёва С.Ю., у суда были основания для применения к нему положений ст. 64, 80 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Антиповой В.Л., осуждённого Ткачёва С.Ю. путём использования систем видеоконференц-связи, поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Ростовской области Паволина С.В., полагавшего необходимым приговор в отношении Ткачёва С.Ю. изменить, президиум

УСТАНОВИЛ:

Согласно приговору Ткачёв С.Ю. и С.В. ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА около ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, имея умысел на тайное хищение чужого имущества, по инициативе Ткачёва С.Ю. и по предварительной договоренности между собой, пришли к магазину " ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА расположенному по адресу: АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, незаконно проникли в помещение магазина, откуда похитили товарно-материальные ценности, принадлежащие ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА / Е.А./ на общую сумму 19 551,42 рубля.

Ткачёв С.Ю. ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА около ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, имея умысел на тайное хищение чужого имущества, пришёл к магазину ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА расположенному по адресу: АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, незаконно проник внутрь и забрал товарно-материальные ценности, тем самым причинив владельцу магазина А.Ю. ущерб на общую сумму 36 981,54 рубля.

Уголовное дело в отношении Ткачёва С.Ю. рассмотрено судом в особом порядке принятия судебного решения в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ.

Ходатайство о применении особого порядка судебного разбирательства Ткачёвым С.Ю., как и С.В., заявлено добровольно, после консультации со своими защитниками.

Государственный обвинитель, потерпевшие Е.А. и А.Ю. против постановления приговора без судебного разбирательства не возражали.

Описательно-мотивировочная часть приговора положениям ч. 8 ст. 316 УПК РФ не противоречит.

Действия осуждённого получили в приговоре правильную юридическую оценку.

Вместе с тем, изучив доводы кассационной жалобы и материалы уголовного дела, президиум приходит к выводу о том, что при постановлении приговора в отношении Ткачёва С.Ю. судом первой инстанции допущены существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, в связи с чем состоявшееся судебное решение подлежит изменению.

В соответствии с пп. "а", "б", "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести; судимости за преступления, совершённые лицом в возрасте до восемнадцати лет; судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном ст. 86 УК РФ.

Назначая осуждённому Ткачёву С.Ю. наказание, суд в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, учёл рецидив преступлений.

Однако, как усматривается из материалов уголовного дела, преступление, предусмотренное пп. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, за которое Ткачёв С.Ю. был осуждён 28 апреля 2010 года, и преступление, предусмотренное пп. "а, в, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, за которое Ткачёв С.Ю. был осуждён 4 апреля 2012 года, совершены последним в несовершеннолетнем возрасте.

Кроме того, согласно кассационному определению судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 13 июня 2012 года, изменившей приговор Морозовского районного суда Ростовской области от 4 апреля 2012 года в отношении Ткачёва С.Ю., из вводной части указанного приговора исключена судимость Ткачёва С.Ю. по приговору Морозовского районного суда Ростовской области от 28 апреля 2010 года, поскольку она является погашенной / ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА

Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 158 УК РФ, за которое Ткачёв С.Ю. был осуждён 17 декабря 2012 года, относится к категории небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК РФ) и также совершено им в несовершеннолетнем возрасте.

Судимость же Ткачёва С.Ю. по приговору от 7 февраля 2014 года является условной. Условное осуждение до совершения Ткачёвым С.Ю. новых преступлений, за которые он осуждён приговором Морозовского районного суда Ростовской области от 3 июля 2014 года, не отменялось и для отбывания наказания в места лишения свободы он не направлялся. Более того, одно из преступлений, за которые он осуждён, совершено им 30 января 2014 года /эпизод N 1/, то есть до вынесения приговора от 7 февраля 2014 года.

Таким образом, указание в приговоре на наличие в действиях Ткачёва С.Ю. рецидива преступлений и признание его в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, противоречит требованиям закона.

При таком положении президиум считает необходимым исключить из вводной части приговора Морозовского районного суда Ростовской области от 3 июля 2014 года указание на погашенную судимость по приговору Морозовского районного суда Ростовской области от 28 апреля 2010 года, а из описательно-мотивировочной части приговора - указание на признание обстоятельством, отягчающим наказание Ткачёва С.Ю., рецидив преступлений.

С учётом данного изменения наказание, назначенное осуждённому, подлежит смягчению.

Помимо этого, по смыслу уголовного закона, если по делу будет установлено, что осуждённый виновен ещё и в других преступлениях, одни из которых совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, в соответствии с которым осуждённому назначено наказание с применением ст. 73 УК РФ, то суду вначале следует назначить наказание по совокупности преступлений, совершённых после вынесения первого приговора, при наличии оснований, предусмотренных ст. 74 УК РФ, отменить условное осуждение и назначить наказание по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ), затем назначить наказание по совокупности преступлений, совершённых до вынесения первого приговора, и окончательное наказание определить по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Согласно ч. 4 ст. 74 УК РФ судом решается вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения в случае совершения условно осуждённым в течение испытательного срока умышленного преступления средней тяжести. В случае же совершения условно осуждённым в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным ст. 70 УК РФ. По этим же правилам назначается наказание в случаях, предусмотренных ч. 4 ст. 74 УК РФ (ч. 5 ст. 74 УК РФ).

Указанные требования закона при назначении Ткачёву С.Ю. наказания судом первой инстанции также не были соблюдены, в связи с чем президиум считает необходимым внести в резолютивную часть приговора Морозовского районного суда Ростовской области от 3 июля 2014 года соответствующие изменения, назначив Ткачёву С.Ю. наказание сначала за преступление, совершённое им 31 марта 2014 года, то есть после вынесения приговора Морозовского районного суда от 7 февраля 2014 года. Затем президиум считает необходимым, руководствуясь ч. 4 ст. 74 УК РФ, а не ч. 5 ст. 74 УК РФ /как указано в приговоре/, отменить Ткачёву С.Ю. условное осуждение и назначить наказание по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ). При этом оснований для сохранения условного осуждения Ткачёву С.Ю. с учётом данных о его личности и обстоятельств совершённого им преступления президиум не находит.

После этого необходимо назначить наказание за преступление, совершённое Ткачёвым С.Ю. 30 января 2014 года, и затем - назначить ему окончательное наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Совокупность смягчающих наказание Ткачёва С.Ю. обстоятельств /признание вины и раскаяние в содеянном/ нельзя признать исключительной, в связи с чем оснований для применения ст. 64 УК РФ, о чём просит в своей кассационной жалобе осуждённый, президиум не усматривает.

Не имеется оснований и для назначения осуждённому наказания с применением ст. 73 УК РФ.

Что касается довода кассационной жалобы о необходимости применения к осуждённому положений ст. 80 УК РФ, то он рассмотрению судом кассационной инстанции не подлежит, поскольку не входит в его компетенцию. Вопрос о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания в соответствии со ст. 80 УК РФ может быть разрешён судом по месту отбывания наказания осуждённого по ходатайству последнего в порядке, предусмотренном ст. 396, 397 и 399 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 40113- 40114 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Морозовского районного суда Ростовской области от 3 июля 2014 года в отношении Ткачёва С.Ю. изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на погашенную судимость по приговору Морозовского районного суда Ростовской области от 28 апреля 2010 года;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание обстоятельством, отягчающим наказание Ткачёва С.Ю., рецидив преступлений;

- смягчить назначенное Ткачёву С.Ю. наказание по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ /эпизод 31.03.2014/ до 1 года 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменить Ткачёву С.Ю. условное осуждение по приговору Морозовского районного суда Ростовской области от 7 февраля 2014 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного присоединения к назначенному по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ /эпизод 31.03.2014/ наказанию неотбытой части наказания по приговору Морозовского районного суда Ростовской области от 7 февраля 2014 года назначить Ткачёву С.Ю. наказание в виде 2 лет 1 месяца лишения свободы.

Назначить Ткачёву С.Ю. наказание по пп. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ /эпизод 30.01.2014/ в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно назначить Ткачёву С.Ю. наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий: