Апелляционное определение Московского городского суда от 01 июля 2015 г. N 10-7985/15

Судья Жукова О.В. дело N10-7985/2015

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Москва 1 июля 2015 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Смирновой Н.П.,

судей Груздева С.В. и Петрова Н.И.,

при секретаре судебного заседания Санниковой Е.А.,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Якубовской Т.Ю.,

адвоката Голуб О.В., представившей удостоверение N*** и ордер N***,

осужденного Ефремова А.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы адвоката Голуб Р.В. и осужденного Ефремова А.А. на приговор Хорошевского районного суда г. Москвы от 29 декабря 2014 года, которым

Ефремов А. А., ***, ранее судимый:

- 20 июня 2012 года по приговору Хорошевского районного судом г. Москвы по ст. 228 ч. 2 УК РФ к наказанию в виде 3 лет лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком в течение 3 лет,

осужден:

- по ст. 2281 ч. 1 УК РФ к 4 годам и 1 месяцу лишения свободы;

- по ст. 30 ч. 3, ст. 2281 ч. 1 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

- по ст. 228 ч. 2 УК РФ 3 годам лишения свободы;

В соответствии со ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности указанных преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено 4 года и 3 месяца лишения свободы;

На основании ст. 74 ч. 5 УК РФ отменено условное осуждение Ефремова А.А. по приговору Хорошевского районного судом г. Москвы от 20 июня 2012 года. В соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, назначено 4 года и 4 месяца лишения свободы.

- по ст. 228 ч. 2 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено Ефремову А.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года и 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в отношении Ефремова А.А. в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок отбытия наказания Ефремову А.А. постановлено исчислять с 29 декабря 2014 года. В срок отбытия наказания зачтено время содержания Ефремова А.А. под стражей с 14 августа 2012 года по 29 декабря 2014 года.

В приговоре разрешены вопросы о вещественных доказательствах.

Выслушав доклад судьи Груздева С.В., выступления осужденного Ефремова А.А. и адвоката Голуб О.В., поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Якубовской Т.Ю., полагавшей приговор суда оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения,

установил:

по приговору Хорошевского районного суда г. Москвы от 29 декабря 2014 года Ефремов А.А. был признан виновным в совершении незаконного приобретения и хранения психотропных веществ, без цели сбыта, в особо крупном размере.

30 мая 2012 года Ефремов А.А. примерно в 12 часов, находясь у *** подъезда д. N *** корп. *** по ул. *** в г. Москве нашел и присвоил себе, то есть незаконно, без цели сбыта, для личного употребления, приобрел вещество, в ***, массой *** гр., которое является психотропным веществом - смесью, в состав которой входит ***, то есть в особо крупном размере, которое незаконно, без цели сбыта, хранил при себе до 23 часов 05 минут 30 мая 2012 года, когда был задержан сотрудниками полиции на остановке общественного транспорта *** г. Москвы, а указанное психотропное вещество было обнаружено и изъято в ходе проведения личного досмотра 30 мая 2012 года, в период времени с 23 часов 30 минут по 23 часа 45 минут в помещении ОМВД России *** г. Москвы по адресу: г. Москва, ***.

Ефремов А.А. был признан виновным в совершении незаконного сбыта наркотических средств.

Ефремов А.А. в неустановленное органом предварительного следствия время, с целью незаконного сбыта, приобрел вещество массой *** гр. в ***, которое является наркотическим средством - ***, которое с целью дальнейшего незаконного сбыта незаконно хранил при себе примерно до 23 часов 00 минут 11 августа 2012 года, когда находясь по адресу: г. Москва, ***, незаконно сбыл данное наркотическое средство за *** рублей П.

Ефремов А.А. признан виновным в совершении покушения, то есть умышленных действий непосредственно направленных на незаконный сбыт наркотических средств, которые не были доведены им до конца по независящим от него обстоятельствам.

Ефремов А.А. в неустановленное органом предварительного следствия время, с целью незаконного сбыта приобрел *** вещества, общей массой *** гр. (*** гр. и *** гр.) в ***, которое является наркотическим средством - ***, которое с целью дальнейшего незаконного сбыта, незаконно хранил при себе примерно до 2 часов 00 минут 14 августа 2012 года, когда он, находясь в подъезде N *** д. N *** корп. *** по ул. *** г. Москвы, незаконно сбыл данные наркотические средства за *** рублей П. Однако Ефремов А.А. реализовать преступный умысел до конца же смог по независящим от него обстоятельствам, так как данный факт незаконного сбыта наркотических средств проходил под контролем сотрудников полиции, проводящих оперативно-розыскное мероприятие "Проверочная закупка", в результате которого Ефремов А.А. был задержан, а указанные наркотические средства были изъяты из незаконного оборота.

Ефремов А.А. признан виновным в совершении незаконного хранения психотропных веществ, без цели сбыта, в особо крупном размере.

Ефремов А.А., в неустановленное органом предварительного следствия время, без цели незаконного сбыта, для личного употребления, приобрел вещество, массой *** гр. в ***, которое является психотропным веществом - смесью, в составе которой содержится ***, то есть в особо крупном размере, которое без цели незаконного сбыта незаконно хранил при себе примерно до 02 часов 00 минут 14 августа 2012 года, когда он был задержан сотрудниками полиции в подъезде N *** д. N *** корп. *** по ул. *** г. Москвы, а данное психотропное вещество было у него обнаружено и изъято в ходе проведения личного досмотра в тот же день, в период времени с 02 часов 15 минут до 02 часов 25 минут в помещении магазина ОАО "***" по адресу: г. Москва, ***.

Установленные судом обстоятельства совершения преступлений подробно приведены в приговоре.

В апелляционных жалобах (основной и дополнительной) адвокат Голуб О.В. в защиту осужденного Ефремова А.А. указывает, что выводы суда о виновности последнего в совершении преступлений 11 и 14 августа 2012 года являются предположением и не подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств. В основу приговора положены недопустимые доказательства. Очевидцев совершенных преступлений не имеется. Показания понятых К. и Б., а также сотрудников правоохранительных органов, не могут быть признаны допустимыми доказательствами, поскольку названные лица были заинтересованы в исходе дела. Свидетель П. оговорил Ефремова А.А. в ходе предварительного следствия, что подтверждается совокупностью исследованных доказательств, а также самим П. Ходатайства стороны защиты об истребовании в судебном заседании данных в обосновании доводов невиновности Ефремова А.А. судом отклонены необоснованно. Противоречия в показаниях допрошенных лиц устранены судом не были. Утверждает, что оперативно-розыскное мероприятие "Проверочная закупка" в отношении Ефремова А.А. проведены с нарушением действующего законодательства, в результате чего полученные доказательства нельзя признать допустимыми. Указывает, что права Ефремова А.А. на защиту, в том числе о допуске наряду с адвокатом ***, были нарушены. Просит вынести оправдательный приговор по обвинению Ефремова А.А. в незаконном сбыте наркотического средства 11 августа 2012 года, покушении на сбыт наркотического средства 14 августа 2012 года и хранении 14 августа 2012 года. Исключить указание о незаконном приобретении осужденным психотропных веществ.

В апелляционных жалобах (основной и дополнительной) осужденный Ефремов А.А. указывает, что приговор является необоснованным и незаконным. Достоверных доказательств его вины в совершении преступлений 11 и 14 августа 2012 года не имеется. Указывает, что допрошенные в ходе предварительного следствия и судебного заседания свидетели не являлись очевидцами совершенных преступлений. Показания понятых К. и Б., а также сотрудников правоохранительных органов, не могут быть признаны допустимыми доказательствами, поскольку названные лица были заинтересованы в исходе дела. Свидетель П. оговорил его в ходе предварительного следствия, что подтверждается совокупностью исследованных доказательств, а также самим П., который в судебном заседании подтвердил данные обстоятельства. Противоречия в показаниях допрошенных лиц устранены не были. Утверждает, что оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" в отношении него проведено не было, материалы уголовного дела сфальсифицированы. Судебное следствие проведено с нарушениями уголовно-процессуального закона. Ходатайства стороны защиты необоснованно не удовлетворены. Просит вынести оправдательный приговор по обвинению в незаконном сбыте наркотического средства 11 августа 2012 года, покушении на сбыт наркотического средства 14 августа 2012 года и хранении 14 августа 2012 года в связи с непричастностью к преступлениям, смягчить приговор в части наказания по ст. 228 ч. 2 УК РФ по обвинению в незаконном хранении психотропных веществ 30 мая 2012 года и назначить наказание с применением ст. 73 УК РФ, так как на момент совершения преступления он не был судим, вину признал.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель Соболь Д.В. считает приговор суда законным и обоснованным, а назначенное наказание справедливым, просит приговор оставить без изменения, а апелляционные жалобы без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав мнения участников процесса, обсудив доводы апелляционных жалоб и возражений на них государственного обвинителя, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения приговора суда.

Вывод суда о доказанности вины Ефремова А.А. в совершении инкриминированных ему деяний, является обоснованным и подтверждается совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании и подробно изложенных в приговоре:

- показаниями свидетеля Б., оперуполномоченного ОУР ОМВД России *** г. Москвы о том, что 30 мая 2012 года примерно в 23 часа 20 минут сотрудниками полиции был задержан Ефремов А.А. В ходе личного досмотра, с участием двух понятых, у последнего был обнаружен и изъят *** из *** с *** веществом внутри. Ефремов А.А. пояснил, что в *** находится психотропное вещество - *** для личного употребления;

- показаниями свидетелей В. и М., пояснивших обстоятельства задержания Ефремова А.А. 30 мая 2012 года примерно в 23 часа 5 минут, на остановке общественного транспорта, расположенной *** г. Москвы и проведения личного досмотра последнего в ОМВД России *** г. Москвы, в ходе которого у Ефремова А.А. был изъят *** с психотропным веществом - смесью, содержащей ***, массой *** гр.;

- показаниями свидетелей З. и А., которые пояснили обстоятельства их участия в качестве понятых при проведении 30 мая 2012 года в здании ОМВД России *** г. Москва личного досмотра Ефремова А.А., в ходе которого у того был обнаружен и изъят *** из *** с *** веществом внутри. Ефремов А.А. пояснил, что в данном *** находится психотропное вещество - *** для личного употребления. Сотрудниками полиции на Ефремова А.А. какое-либо психологическое, физическое давление не оказывалось, *** с психотропным веществом ему не подкладывался;

- показаниями свидетелей М. и Р., показавших, что 14 августа 2012 года к оперуполномоченному ОМВД России *** г. Москвы Р. обратился П., который желал оказать содействие в изобличении преступной деятельности Ефремова А.А., занимающегося распространением наркотических средств. В присутствии понятых П. добровольно выдал Р. наркотическое средство - ***, приобретенное им ранее у Ефремова А.А. Далее в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка", он, Р. и, выступающий в роли закупщика П., направились к д. N *** корп. *** по ул. *** в г. Москве, где П. ранее приобретал наркотическое средство, и, прибыв по которому, П. связался с Ефремовым А.А. Через некоторое время П. передал Ефремову А.А. ранее выданные ему денежные средства, а тот передал П. ***. Ефремов А.А. был задержан. В помещении магазина "***", расположенное по адресу: г. Москва, ***, в присутствии понятых был произведен личный досмотр Ефремова А.А., в ходе которого у него были обнаружены и изъяты *** из *** *** цвета с находящимся в нем *** веществом *** цвета, а также две денежные купюры достоинством *** рублей, каждая. Ефремов А.А. пояснил, что в *** находится психотропное вещество - ***, которое он приобрел для личного употребления, а две денежные купюры достоинством *** рублей, каждая, ему передал молодой человек. Был составлен соответствующий протокол, который был прочитан участвующими лицами и подписан ими, при этом, каких-либо замечаний к протоколу не поступило. В последствии, в присутствии понятых, был проведен личный досмотр П., который добровольно выдал ***, в котором находилось *** вещества *** происхождения. П. пояснил, что он приобрел данное наркотическое средство - *** за *** рублей у молодого человека по имени ***. Свидетель Р. дополнил, что П. заявлял также, что желает добровольно выдать наркотическое средство, приобретенное им 11 августа 2012 года по адресу: г. Москва, *** у молодого человека по имени *** за *** рублей. Далее П., в присутствии двух понятых, добровольно выдал *** в котором находилось вещество *** происхождения, дав соответствующие пояснения об обстоятельства приобретения им данного наркотического средства;

- показаниями свидетеля П., подробно пояснившего обстоятельства приобретения им у Ефремова А.А. 11 августа 2012 года наркотического средства - *** за денежную сумму в размере *** рублей и последующей добровольной выдачи данного наркотического средства сотрудникам полиции, а также участия его 14 августа 2012 года в проведении сотрудниками ОМВД России *** г. Москвы оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" в отношении Ефремова А.А.;

- показаниями свидетелей К. и Б., подробно пояснивших обстоятельства их участия в качестве понятых при производстве оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" с участием П. в отношении Ефремова А.А.;

- показаниями свидетелей К. и К. об обстоятельствах их участия в качестве понятых 14 августа 2012 года по адресу: г. Москва, ***, в ходе проведения личного досмотра Ефремов А.А., у которого обнаружены *** из *** *** цвета с находящимся в нем *** веществом *** цвета и две денежные купюры достоинством *** рублей каждая. Ефремов А.А. пояснил, что две денежные купюры ему передал молодой человек, а в *** из *** *** цвета находится наркотическое средство - "***", которое он приобрел для личного употребления;

- рапортом инспектора ОР ППСП ОМВД России *** г. Москвы от 31 мая 2012 года, согласно которому на остановке общественного транспорта *** был задержан и доставлен в ОМВД России *** г. Москвы Ефремов А.А. у которого, в присутствии двух понятых, был обнаружен и изъят *** с *** веществом внутри;

- протоколом личного досмотра от 30 мая 2012 года, согласно которому в присутствии двух понятых, у Ефремова А.А. обнаружен и изъят *** с *** веществом внутри. Ефремов А.А. пояснил, что в данном *** находится психотропное вещество - *** для личного употребления;

- протоколом медицинского освидетельствования от 31 мая 2012 года, согласно которого у Ефремова А.А. обнаружено состояние опьянения вызванное наркотическими веществами: ***, ***;

- заключением химической экспертизы от 7 июня 2012 года, согласно которой, вещество из ***, массой *** гр., изъятое в ходе личного досмотра у Ефремова А.А. 30 мая 2012 года является психотропным веществом - смесью, в состав которой входит ***;

- заявлением П. о том, что 11 августа 2012 года по адресу: г. Москва, *** молодой человек по имени ***, продал ему наркотическое средство - *** за *** рублей, после чего решил добровольно его выдать;

- рапортом оперуполномоченного ОМВД России *** г. Москвы от 14 августа 2012 года, согласно которому от П. поступило заявление о том, что в районе д. N ***, корп. *** по ул. *** г. Москвы молодой человек по имени *** занимается распространением наркотических средств - ***;

- протоколом личного досмотра и изъятия вещей, согласно которому в присутствии двух понятых 14 августа 2012 года П. добровольно выдал ***, в котором находилось вещество *** происхождения. П. пояснил, что 11 августа 2012 года в вечернее время суток по адресу: г. Москва, *** молодой человек по имени *** продал ему за *** рублей наркотическое средство - ***;

- заключением эксперта от 27 августа 2012 года, согласно которому вещество *** происхождения массой *** гр. из ***, добровольно выданного П., является наркотическим средством - ***;

- постановлением о проведении оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" от 14 августа 2012 года;

- актом инструктажа и выдачи денежных средств от 14 августа 2012 года, согласно которому для использования при проведении оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка";

- актом досмотра от 14 августа 2012 года, согласно которому в присутствии понятых произведен досмотр П. выступающего в качестве "покупателя" при проведении оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" в отношении молодого человека по имени "***" по адресу: г. Москва, ***;

- рапортом оперуполномоченного ОМВД России *** г. Москвы от 14 августа 2012 года, согласно которому в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" по адресу г. Москва, *** задержан Ефремов А.А. по подозрению в совершении преступления;

- протоколом личного досмотра и изъятия вещей от 14 августа 2012 года, согласно которому в присутствии понятых у Ефремова А.А. по адресу: г. Москва, *** было обнаружены и изъяты *** из *** *** цвета с находящимся в нем *** веществом *** цвета, а также две денежные купюры достоинством *** рублей каждая. Ефремов А.А. пояснил, что в *** из *** *** цвета находится психотропное вещество - "***";

- протоколом личного досмотра и изъятия вещей, находящихся при физическом лице от 14 августа 2012 года, согласно которому в присутствии понятых П. добровольно выдал ***, в котором находилось *** вещества *** происхождения, пояснив, что данное вещество является наркотическим средством - ***, которое он приобрел за *** рублей у молодого человека по имени ***;

- заключением эксперта от 27 августа 2012 года, согласно которому вещество *** происхождения общей массой *** гр. (*** массой *** г. и *** г.) из ***, добровольно выданного П., являются наркотическим средством - ***; вещество массой *** гр. из ***, изъятого у Ефремова А.А. является психотропным веществом - смесью, в составе которой содержится ***.

Исследованным в судебном заседании доказательствам, в том числе заключениям проведенных по делу экспертиз, а также показаниям допрошенных в судебном заседании свидетелей, суд дал обоснованную и правильную оценку, признав одни доказательства допустимыми, а другие отвергнув, подробно мотивировав свои выводы.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований ставить под сомнение данную судом оценку доказательств, отмечая, что в показаниях свидетелей, письменных доказательствах, на которых основаны выводы суда о виновности осужденного Ефремова А.А., каких-либо противоречий, которые свидетельствовали бы об их недостоверности, не имеется. Указанная совокупность доказательств не содержит взаимоисключающих сведений относительно обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу. Какие-либо не устраненные судом существенные противоречия в доказательствах и сомнения в виновности осужденного, требующие истолкования в его пользу, по делу отсутствуют. Какой-либо заинтересованности со стороны свидетелей при даче показаний в отношении осужденного, как и оснований для его оговора, судом не установлено.

Совокупность доказательств, подтверждающая вину Ефремова А.А. в совершении инкриминированных ему деяниях, в том числе показания свидетелей, другие доказательства по делу, получены в соответствии с требованиями закона и не содержат взаимоисключающих сведений относительно обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу.

Судебное разбирательство проведено с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон.

Из протокола судебного заседания следует, что судебное следствие проведено в соответствии с требованиями ст. 273 - 291 УПК РФ. Все представленные сторонами суду доказательства были исследованы, заявленные ходатайства разрешены в установленном законом порядке, в соответствии с требованиями закона, ограничений прав участников уголовного судопроизводства, не установлено.

Органами следствия при производстве предварительного расследования, а также судом при рассмотрении дела в судебном заседании нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не допущено. Дело расследовано и рассмотрено объективно в соответствии с законом, приговор отвечает требованиям законности, обоснованности и справедливости.

Суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционных жалоб, обоснованно пришел к выводу о том, что умысел Ефремова А.А. на незаконный сбыт наркотических средств сформировался независимо от деятельности оперативных сотрудников, а оперативно-розыскное мероприятие "Проверочная закупка" проведено в соответствии с задачами оперативно-розыскной деятельности и соответствует основаниям проведения оперативно-розыскных мероприятий, а также требованиям по подготовке и документированию проводимых оперативно-розыскных мероприятий.

Фактические обстоятельства дела судом установлены правильно и основаны на совокупности доказательств, достоверность которых не вызывает сомнения у судебной коллегии.

Подробно изложив в приговоре мотивы принятого решения на основе собранных по делу доказательствах, суд правильно квалифицировал действия Ефремова А.А. по ст. 2281 ч. 1 УК РФ, ст. 30 ч. 3, ст. 2281 ч. 1 УК РФ, ст. 228 ч. 2 УК РФ и ст. 228 ч. 2 УК РФ.

Доводы защиты о том, что доказательств, свидетельствующих о причастности Ефремова А.А. к незаконному обороту наркотических средств и наличии у него умысла на незаконный сбыт наркотических средств в материалах уголовного дела не имеется, судебная коллегия находит не состоятельными, поскольку они полностью опровергаются совокупностью исследованных в ходе судебного заседания доказательств, фактическими обстоятельствами, установленными в суде первой инстанции, в том числе исследованными судом первой инстанции показаниями свидетелей об обстоятельствах совершенных Ефремовым А.А. преступлений.

Оснований для иной оценки доказательств и квалификации действий Ефремова А.А., как об этом ставится вопрос в апелляционных жалобах, у судебной коллегии не имеется.

Наказание Ефремову А.А. назначено в соответствии с требованиями уголовного закона, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, фактических обстоятельств дела, данных о личности осужденного, в том числе его возраста, состояния здоровья, и семейного положения, а потому является справедливым и соразмерным содеянному.

При назначении наказания Ефремову А.А. суд учел, что он ***, ранее привлекался к уголовной ответственности, ***, частично признал вину и раскаялся.

Вывод суда о возможности исправления осужденного только в условиях реального отбывания наказания и отсутствии оснований для применения к нему положений ст. 15 ч. 5, 64 и ст. 73 УК РФ судом мотивирован совокупностью фактических обстоятельств дела и данных о личности виновного, указанных в приговоре.

Выводы о необходимости применения к осужденному Ефремову А.А. положений ст. 74 ч. 5 УК РФ об отмене условного осуждения по приговору Хорошевского районного судом г. Москвы от 20 июня 2012 года, надлежащим образом мотивированы и являются правильными.

Как следует из приговора, суд первой инстанции в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ с учетом обстоятельств совершения преступлений и личности виновного обоснованно назначил Ефремову А.А. отбывание наказания в исправительной колонии общего режима, подробно мотивировав свои выводы, с которыми судебная коллегия соглашается.

Нарушений уголовно-процессуального закона, в том числе прав Ефремова А.А. на защиту, которые повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, по данному уголовному делу не допущено.

Таким образом, оснований для отмены или изменения приговора, смягчения назначенного Ефремову А.А. наказания, применения к осужденному положений ст. 15, 64 и 73 УК РФ, в том числе с учетом доводов апелляционных жалоб, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 38913, 38915, 38920, 38928 УПК РФ,

определила:

приговор Хорошевского районного суда г. Москвы от 29 декабря 2014 года в отношении Ефремова А. А. оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи