Апелляционное определение Московского городского суда от 20 июля 2015 г. N 10-9637/15

Судья: Соболь О.А. Дело N 10-9637/2015г

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

20 июля 2015 года г. Москва

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего: Рыжовой А.В.,

судей: Иванова С.А., Груздева С.В.,

при секретаре Куштаковой А.А.,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно - судебного управления прокуратуры г. Москвы Старостиной Е.Л.,

адвоката Сухаревой С.Н., предоставившей удостоверение N *** и ордер N *** от *** 2015 года,

осужденного Ломтева А.В.,

рассмотрела в судебном заседании 20 июля 2015 года апелляционную жалобу осужденного Ломтева А.В. на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 13 апреля 2015 года, которым

Ломтев А.В., ***, ранее судимый: 1) 31 октября 2006 года Перовским районным судом г. Москвы по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; 2) 02 марта 2007 года Воскресенским городским судом Московской области по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору Перовского районного суда г. Москвы от 31 октября 2006 года и, окончательно назначено наказание с учетом постановления Рязанского районного суда Рязанской области от 15 июля 2011 года в виде лишения свободы сроком на 5 лет 8 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожденный 07 февраля 2012 года по отбытии срока наказания, осужден

по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на четыре года, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Мера пресечения Ломтеву А.В. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения - заключение под стражу. Срок отбывания наказания исчислен с 13 апреля 2015 года и зачтено в срок отбывания наказания нахождение его под стражей с 30 по 31 декабря 2013 года и с 20 января по 12 апреля 2015 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств по уголовному делу.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке без проведения судебного разбирательства в общем порядке.

Заслушав доклад судьи Иванова С.А., выступление осужденного Ломтева А.В. и адвоката Сухаревой С.Н., поддержавших доводы апелляционной жалобы, выслушав мнение прокурора Старостиной Е.Л., полагавшей приговор суда изменить, исключить из приговора суда указание на наличие в действиях Ломтева А.В. особо опасного рецидива преступлений. Местом отбывания наказания назначить исправительную колонию строгого режима, апелляционную жалобу оставить без удовлетворения, судебная коллегия,-

установила:

Приговором суда Ломтев А.В. признан виновным и осужден за совершение незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление им совершено 30 декабря 2013 года, примерно в 13 часов 30 минут, когда он, находясь по адресу: ***, у неустановленного следствием лица, незаконно, без цели сбыта, для личного употребления, приобрел два свертка с веществом общей массой не менее *** г., состав которой входят ***, что составляет крупный размер. Приобретенный *** он (Ломтев А.В.) незаконно хранил вплоть до 13 час. 50 мин. 30 декабря 2013 года, когда по адресу: г. Москва, ***, он был задержан сотрудниками полиции, а вышеуказанное вещество было обнаружено и изъято.

В судебном заседании суда первой инстанции Ломтев А.В. свою вину признал полностью и ходатайствовал о постановлении приговора в особом порядке, в соответствии с требованиями ст. ст. 314 - 316 УПК РФ, без проведения судебного разбирательства в общем порядке.

В апелляционной жалобе осужденный Ломтев А.В., не оспаривая законность и обоснованность приговора, квалификацию его действий судом, выражает своё несогласие с приговором суда в виду его чрезмерной суровости. Осужденный обращает внимание, что суд первой инстанции формально учел данные о его личности, и в частности ***. Он с предъявленным обвинением согласился, вину признал полностью, в содеянном раскаялся. По результатам рассмотрения жалобы, осужденный просит приговор суда изменить, смягчить назначенное наказание.

Проверив представленные материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, а также выслушав участников процесса, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.

В соответствии с положением ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Данное требование закона судом первой инстанции при постановлении приговора в отношении Ломтева А.В. в полном объеме выполнено не было.

Как следует из описательно-мотивировочной части приговора, вина Ломтева А.В. в инкриминированном ему деянии, за которое он осужден, полностью была установлена материалами уголовного дела и, его действиям дана правильная квалификация по ч. 2 ст. 228 УК РФ, что не оспаривается осужденным в апелляционной жалобе.

При назначении наказания, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного Ломтевым А.В. преступления, данные о его личности, все обстоятельства смягчающие наказание, а также назначил наказание с соблюдением ч. 7 ст. 316 УПК РФ.

Суд первой инстанции обоснованно, учитывая конкретные обстоятельства дела, данные о личности осужденного, назначил наказание, связанное с изоляцией от общества, а также обосновал свои доводы об отсутствии оснований для назначения наказания с применением правил, предусмотренных ст. ст. 64 и 73 УК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению в связи с неправильным применением общей части уголовного закона, которое выразилось в неправильном установлении в действиях осужденного Ломтева А.В. особо опасного рецидива преступлений и назначение осужденному местом отбывания наказания исправительной колонии особого режима.

В соответствии с положением п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, местом отбывания наказания назначается в исправительных колониях строгого режима.

Как следует из материалов уголовного дела Ломтев А.В. был осужден 31 октября 2006 года Перовским районным судом г. Москвы по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима и 02 марта 2007 года Воскресенским городским судом Московской области по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору Перовского районного суда г. Москвы от 31 октября 2006 года и, окончательно назначено наказание с учетом постановления Рязанского районного суда Рязанской области от 15 июля 2011 года в виде лишения свободы сроком на 5 лет 8 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Указанное свидетельствует, что Ломтев А.В. один раз был осужден с направлением в места лишения свободы, поскольку окончательное наказание ему назначалось по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, что не может образовывать в его действиях особо опасного рецидива, а образует опасный рецидив преступлений.

При указанных обстоятельствах приговор суда в отношении Ломтева А.В. подлежит изменению. В действиях осужденного необходимо признать опасный рецидив преступлений, в связи с чем, местом отбывания наказания назначить исправительную колонию строгого режима.

Кроме того, судебная коллегия считает необходимым учесть дополнительно представленные в суд апелляционной инстанции характеризующие данные о личности осужденного и в частности признать смягчающими наказание обстоятельствами ***, что судом первой инстанции учтено не было и полагает необходимым снизить Ломтеву А.В. назначенное наказание на два месяца. В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Нарушений Конституционных прав и Конвенции о защите прав человека и основных свобод, а также норм уголовно-процессуального закона, при рассмотрении уголовного дела в отношении Ломтева А.В. с учетом требований ст. 389.15 УПК РФ и требований особого порядка, предусмотренных ст. 316 УПК РФ, которые могли бы послужить основанием к отмене приговора, судом первой инстанции допущено не было.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия,-

определила:

Приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 13 апреля 2015 года в отношении Ломтева А.В. - изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда на наличие в действиях Ломтева А.В. особо опасного рецидива преступлений, признав в его действиях опасный рецидив преступлений.

Признать смягчающими наказание обстоятельствами Ломтеву А.В. наличие заболеваний у его детей, положительную характеристику по месту работы. Назначенное Ломтеву А.В. наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ снизить до трех лет десяти месяцев лишения свободы. Местом отбывания наказания назначить исправительную колонию строгого режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения. Апелляционную жалобу удовлетворить частично.

Председательствующий:

Судьи: