Определение СК по уголовным делам Свердловского областного суда от 07 сентября 2015 г. по делу N 22-7447/2015

Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда в составе:

председательствующего Нагорнова В.Ю.,

судей Шестакова С.В., Ростовцевой Е.П.,

при секретаре Урневой Г.Ю.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Свердловской области Балюковой М.С.,

адвоката Саргсяна С.Ж., представившего удостоверение N и ордер N090924,

рассмотрела в открытом судебном заседании 07 сентября 2015 года уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Щербаков А.С. на приговор Сухоложского городского суда Свердловской области от 07 июля 2015 года, которым

Щербаков А.С., родившийся ( / / ) в ... , ранее судимый:

- ( / / ),

осужден по ст.228.1 ч.4 п. "г" Уголовного кодекса Российской Федерации к 10 годам лишения свободы. В соответствии со ст.70 Уголовного кодекса Российской Федерации к назначенному наказанию частично в виде 15 дней лишения свободы присоединено неотбытое наказание по приговору ( / / ) и по совокупности приговоров Щербаков А.С. назначено окончательное наказание в виде 10 лет 15 дней лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Шестакова С.В., выступления адвоката Саргсяна С.Ж., поддержавшего доводы, изложенные в апелляционной жалобе, прокурора Балюковой М.С., полагавшей приговор подлежащим изменению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором суда Щербаков А.С. признан виновным в том, что в ночь с 16 на 17 апреля 2015 года в подъезде ... в ... приобрел вещество "МВА(N)-СНМ" (N-(1-Карбамоил-2-метилпропил)-1-(циклогексилметил)-1Н-индазол-3-карбокса мид), являющееся производным наркотического средства "АВ-PINACA", "МВА(N)-018" (N-(1-Карбамоил-2-метилпропил)-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамида, массой не менее 0,32 г, часть которого употребил, а другую часть массой 0,32 г 17 апреля 2015 года около 04:55, находясь в автомобиле такси, во время остановки у ... , незаконно передал водителю указанного автомобиля И.В. в счет оплаты за поездку в г. Екатеринбург и обратно в г. Сухой Лог Свердловской области, однако последний наркотическое средство не принял, вызвал сотрудников полиции, которым выдал наркотическое средство.

В апелляционной жалобе осужденный Щербаков А.С. просит приговор отменить, уголовное дело направить на новое судебное разбирательство. В обоснование своей просьбы автор жалобы указывает, что согласно показаниям свидетеля И.В. в момент задержания наркотическое средство находилось у него ( Щербаков А.С.), т.е. сбыт наркотического средства И.В. не был произведен. Кроме того, осужденный обращает внимание на то, что в момент совершения преступления он находился в состоянии сильного наркотического опьянения, в связи с чем считает необоснованным вывод об умышленном характере деяния.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель - помощник Сухоложского городского прокурора Кузьмина О.С. просит приговор в отношении Щербаков А.С. оставить без изменения.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия находит приговор Сухоложского городского суда Свердловской области от 07 июля 2015 года в отношении Щербаков А.С. подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона.

Выводы суда о доказанности описанного в приговоре деяния, совершенного Щербаков А.С., основаны на собранных по делу доказательствах, которые судом надлежащим образом исследованы и оценены.

Осужденный Щербаков А.С. вину в совершении преступления признал частично и не отрицал, что положил наркотическое средство на переднее сиденье автомобиля, но утверждал, что наркотическое средство И.В. он не сбывал, а намеревался оставить в качестве залога, гарантируя тем самым уплату в последующем денежных средств за поездку, однако приехали сотрудники полиции и наркотическое средство изъяли. Таким образом, сам осужденный не отрицал свое намерение передать наркотическое средство иному лицу. Оспариваемое осужденным намерение произвести оплату поездки наркотическим средством подтверждено совокупностью иных доказательств.

Так, водитель такси И.В. пояснил, что в апреле 2015 года Щербаков А.С. в качестве оплаты за поездку пытался расплатиться с ним наркотическим средством, положив его на переднее сидение автомобиля. Он сверток с наркотиком переложил на панель автомобиля, после чего вызвал сотрудников полиции.

Свидетель И.Ж. (сотрудник полиции) пояснил, что утром 17 апреля 2015 года, получив сообщение о том, что с таксистом хотят расплатиться наркотическим средством, выехал к зданию бани в г. Сухом Логу, где обнаружил автомобиль, в котором находились водитель И.В. и пассажиры Щербаков А.С. и И.Е. И.В. рассказал, что Щербаков А.С. пытался расплатиться с ним за поездку наркотическим средством, а он отказался получать наркотик, положил его на переднюю панель автомобиля и вызвал полицию.

Показания свидетелей последовательны, согласуются между собой и с другими доказательствами по делу, поэтому судом первой инстанции правильно положены в основу обвинительного приговора в отношении Щербаков А.С.

Кроме того, виновность Щербаков А.С. в совершении преступления доказана протоколом осмотра принадлежащего И.В. автомобиля ( / / ), согласно которому на передней панели обнаружен бумажный пакет с порошкообразным веществом, содержащим, согласно заключению эксперта, синтетическое вещество "MBA(N)-CHM" и являющимся смесью, в состав которой входит производное N-(1-Карбамоил-2-метилпропил)-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамида, массой 0,29 г.

Размер наркотического средства правильно определен судом на основании постановления Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года N1002.

Оценив все перечисленные доказательства в совокупности, суд первой инстанции сделал правильный вывод о виновности Щербаков А.С. в совершении описанного в приговоре деяния, однако дал неверную квалификацию совершенному преступлению.

Как установлено судом, И.В., которому Щербаков А.С. собирался передать наркотическое средство, использовать его не намеревался, а сразу вызвал сотрудников полиции, в результате чего наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

По смыслу уголовного закона, состав незаконного сбыта наркотического средства включает в себя поиск приобретателя указанного вещества и может быть признан оконченным после того, как между лицом, сбывающим, и лицом, приобретающим наркотики, будет достигнуто соглашение о его передаче. В данном случае Щербаков А.С. не спрашивал И.В., согласен ли тот получить оплату за проезд наркотическим средством, последний никак не выражал такого согласия и не давал осужденному повода думать, что наркотические средства будут приняты, осужденный просто выложил имеющееся у него наркотическое средство, фактически только предложив его приобрести, от чего И.В. явно и недвусмысленно отказался, немедленно сообщив о происшедшем в органы полиции. Такие действия осужденного образуют состав неоконченного преступления, а именно покушения на незаконный сбыт наркотического средства.

Поэтому судебная коллегия квалифицирует деяние Щербаков А.С. по ст.ст.30 ч.3-228.1 ч.4 п. "г" Уголовного кодекса Российской Федерации как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенный в крупном размере.

При назначении наказания судом обоснованно учтены в качестве смягчающих наказание Щербаков А.С. обстоятельств признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступлении; отягчающих наказание обстоятельств не установлено.

Также судом правильно принято во внимание, что Щербаков А.С. по месту жительства характеризуется положительно, трудоспособен, однако привлекался к административной ответственности.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, сведений о личности виновного, наказание в виде реального лишения свободы не является чрезмерно суровым.

В то же время, учитывая принятое решение о переквалификации преступления, руководствуясь правилами ст.66 ч.3 Уголовного кодекса Российской Федерации, а также учитывая правила примененной судом ст.62 ч.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, судебная коллегия снижает размер назначенного Щербаков А.С. наказания.

Кроме того, судебная коллегия считает ошибочным решение суда первой инстанции о назначении Щербаков А.С. наказания по правилам ст.70 Уголовного кодекса Российской Федерации. Щербаков А.С. подлежит освобождению от отбывания наказания по приговору ( / / ) на основании п.1 п.п.5 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов", поскольку преступление, за которое он осужден этим приговором, совершено им в несовершеннолетнем возрасте. Доводы уголовно-исполнительной инспекции, отказавшей в применении акта об амнистии на том основании, что Щербаков А.С. совершил умышленное преступление до вступления предыдущего приговора в законную силу и потому является злостным нарушителем установленного порядка отбывания наказания, судебная коллегия считает несостоятельными, поскольку факт совершения осужденным нового умышленного преступления должен подтверждаться вступившим в законную силу на день введения в действие акта об амнистии постановлением о прекращении уголовного дела по нереабилитирующему основанию либо итоговым судебным решением, которые по состоянию на 24 апреля 2015 года в отношении Щербаков А.С. отсутствовали.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, которые могли бы повлечь отмену приговора, судом не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.15, 389.18, 389.20 ч.1 п.9, 389.26, 389.28 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Сухоложского городского суда Свердловской области от 07 июля 2015 года в отношении Щербаков А.С. изменить:

- отменить приговор в части решения о назначении наказания по совокупности приговоров по правилам ст.70 Уголовного кодекса Российской Федерации;

- от наказания, назначенного приговором ( / / ), Щербаков А.С. освободить на основании п.1 п.п.5 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N6576-6ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов" и снять с него судимость;

- переквалифицировать деяние Щербаков А.С. со ст.228.1 ч.4 п. "г" Уголовного кодекса Российской Федерации на ст.ст.30 ч.3-228.1 ч.4 п. "г" Уголовного кодекса Российской Федерации, по которой назначить ему наказание в виде 9 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного удовлетворить частично.

Апелляционное определение вступает в законную силу со дня оглашения, может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий В.Ю. Нагорнов

Судьи: С.В. Шестаков

Е.П. Ростовцева