Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 16 сентября 2015 г. по делу N 33-2238/2015

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 16 сентября 2015 г. по делу N 33-2238/2015

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего -

Василенко И.И.,

судей:

Гришина С.В. и Меркулова Д.В.,

при секретаре судебного заседания Азаряне Р.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе представителя главнокомандующего Сухопутными войсками, командира и председателя аттестационной комиссии войсковой части N - Ресько В.А. на решение Краснодарского гарнизонного военного суда от 19 июня 2015 г., которым удовлетворены заявленные "данные изъяты" Нестеренко В.В. требования о признании незаконными действий указанных должностных лиц, связанных с проведением аттестации истца и досрочным увольнением его с военной службы.

Заслушав доклад судьи Василенко И.И., изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда и доводы апелляционной жалобы, объяснение административного истца Нестеренко В.В. в обоснование поданной жалобы, выступление военного прокурора отдела военной прокуратуры "адрес" "данные изъяты" Кудаева К.А., предложившего решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

ДД.ММ.ГГГГ аттестационная комиссия войсковой части N приняла решение (протокол N N) рекомендовать досрочно уволить Нестеренко В.В. с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта. В качестве основания для принятия такого решения послужили: совершение им в 2012 г. административного правонарушения, отрицательная характеристика, а также применение насилия к подчиненному военнослужащему.

После этого командир войсковой части N представил Нестеренко В.В. к досрочному увольнению по указанному основанию и приказом главнокомандующего Сухопутными войсками от ДД.ММ.ГГГГ. он был уволен с военной службы в связи с невыполнением условий контракта.

Нестеренко В.В. обратился в суд с заявлением, в котором просил признать незаконными перечисленные действия должностных лиц и обязать их отменить заключение аттестационной комиссии и приказ об увольнении его с военной службы.

Гарнизонным военным судом требования Нестеренко В.В. удовлетворены.

В апелляционной жалобе представитель должностных лиц просит решение суда отменить и принять новое решение об отказе в удовлетворении требований.

В обоснование указывается, что аттестация Нестеренко В.В. была проведена в полном соответствии с действующим законодательством и по результатам всестороннего изучения его деловых и личных качеств было принято обоснованное и объективное решение рекомендовать уволить истца в связи с невыполнением им условий контракта.

Комиссия учитывала, что за последние пять лет военной службы Нестеренко В.В. совершал грубые дисциплинарные проступки, административные правонарушения, а ДД.ММ.ГГГГ был предупрежден о неполном служебном соответствии за применение насилия к подчиненному. При этом по данному факту в отношении истца возбуждено уголовное дело по ч. 3 ст. 286 УК РФ.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведённые в апелляционной жалобе, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

В соответствии с подп. "в" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и подп. "в" п. N ст. N Положения "данные изъяты" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 41 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 г. N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих", досрочное увольнение с военной службы в связи с невыполнением условий контракта может применяться к военнослужащим в порядке аттестации с учетом соответствия военнослужащего предъявляемым к нему требованиям.

Невыполнением условий контракта как основанием для досрочного увольнения военнослужащего с военной службы следует считать лишь значительные (существенные) отступления от требований законодательства о воинской обязанности и военной службе, которые могут выражаться, в частности, в совершении виновных действий (бездействия), свидетельствующих об отсутствии у военнослужащего необходимых качеств для надлежащего выполнения обязанностей военной службы; совершении одного из грубых дисциплинарных проступков, составы которых перечислены в пункте 2 статьи 28.5 Федерального закона "О статусе военнослужащих"; совершении дисциплинарного проступка при наличии у него неснятых дисциплинарных взысканий; совершении уголовно наказуемого деяния или административного правонарушения, за которое военнослужащий несет ответственность на общих основаниях; иных юридически значимых обстоятельств, позволяющих в силу специфики служебной деятельности военнослужащего сделать вывод о том, что он перестал удовлетворять требованиям законодательства о воинской обязанности и военной службе, предъявляемым к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту.

В постановлении Конституционного Суда РФ от 21 марта 2013 г. N 6-П указано, что наличие у военнослужащего дисциплинарных взысканий само по себе не должно предопределять выводов аттестационной комиссии относительно оценки данного военнослужащего как не соответствующего требованиям, предъявляемым к лицам, проходящим военную службу по контракту, в том числе требованиям по занимаемой воинской должности, и рекомендаций о перспективах его дальнейшего служебного использования.

В соответствии со ст. 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления.

С момента окончания исполнения постановления Краснодарского гарнизонного военного суда от 26 октября 2012 г. о назначении Нестеренко В.В. наказания за административное правонарушение "данные изъяты" сроком на "данные изъяты" год и "данные изъяты" месяцев прошло более года.

Следовательно, аттестационная комиссия при принятии оспариваемого решения не могла учитывать факт привлечения Нестеренко В.В. к административной ответственности.

Это также относится и к дисциплинарным взысканиям, примененным к Нестеренко В.В. до ДД.ММ.ГГГГ., так как ст. N "данные изъяты" устава Вооруженных Сил Российской Федерации установлено, что военнослужащий считается не имеющим дисциплинарных взысканий по истечении одного года со дня применения последнего взыскания, если за этот период к нему не было применено другое дисциплинарное взыскание. Нестеренко В.В. с ДД.ММ.ГГГГ г. до ДД.ММ.ГГГГ г. к дисциплинарной ответственности не привлекался.

Судом установлено и подтверждается материалами дела, что ДД.ММ.ГГГГ г. в отношении Нестеренко В.В. возбуждено уголовное дело по факту применения им насилия в отношении подчиненного военнослужащего.

За эти же действия приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ г. N N Нестеренко В.В. привлечен к дисциплинарной ответственности в виде предупреждения о неполном служебном соответствии.

Данное взыскание, как предусмотрено ст. N "данные изъяты" устава Вооруженных Сил Российской Федерации, применяется один раз за время пребывания военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в занимаемой штатной воинской должности. При этом по истечении года после применения этого дисциплинарного взыскания командир (начальник) в срок до 30 суток принимает решение (ходатайствует) о снятии данного дисциплинарного взыскания либо, если военнослужащий не исправил свое поведение образцовым выполнением воинского долга и взыскание не сыграло своей воспитательной роли, - о снижении этого военнослужащего в воинской должности или досрочном увольнении его с военной службы в установленном порядке.

Следовательно, то обстоятельство, что за применение насилия в отношении подчиненного военнослужащего Нестеренко В.В. не был представлен к увольнению с военной службы, а привлечен к дисциплинарной ответственности (предупрежден о неполном служебном соответствии), свидетельствует о том, что само по себе совершение истцом данного правонарушения являлось недостаточным для принятия аттестационной комиссией решения о досрочном увольнении его с военной службы через три дня после объявления этого взыскания.

С учетом изложенного, и, установив, что Нестеренко В.В. при представлении в "адрес" г. к медали " "данные изъяты"" и в декабре того же года к назначению на воинскую должность характеризовался командованием положительно, гарнизонный военный суд пришел к верному выводу о необоснованности оспариваемого решения аттестационной комиссии.

Поэтому суд правомерно обязал отменить это решение и приказ о досрочном увольнении Нестеренко В.В. с военной службы.

Таким образом, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст. 309 и 311 КАС РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Краснодарского гарнизонного военного суда от 19 июня 2015 г. по заявлению Нестеренко В.В. оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя должностных лиц - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи