Постановление Московского городского суда от 03 апреля 2015 г. N 44у-55/15 (ст. 228.1 УК РФ. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ... . Ключевые темы: статья 228 УК - ст 158 УК РФ - совокупность преступлений - крупный размер - обвинительный приговор)

Постановление Московского городского суда от 03 апреля 2015 г. N 44у-55/15

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Фомина Д.А.,

членов президиума - Агафоновой Г.А., Базьковой Е.М., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Мариненко А.И., Панарина М.М., Пильгуна А.С.,

при секретаре Жиляевой Н.В.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Шаврина А.Х. о пересмотре приговора Перовского районного суда города Москвы от 15 мая 2014 года, которым

Шаврин А.Х., 15 июля 1982 года рождения, уроженец села Шнох Туманянского района Армянской ССР, гражданин РФ, ранее судимый:

- приговором мирового судьи судебного участка N 289 района Новогиреево города Москвы от 30.08.2013 года за совершение пяти преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ, к 1 году исправительных работ с удержанием ежемесячно 10 % из заработка;

- приговором мирового судьи судебного участка N 288 района Новогиреево города Москвы от 13.09.2013 года за совершение шести преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ, к штрафу в размере 10 000 рублей (штраф не оплачен);

- приговором Перовского районного суда города Москвы 23.09.2013 года по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, к 1 году лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 2 года;

- приговором мирового судьи судебного участка N 287 района Новогиреево города Москвы от 22.10.2013 года за совершение трех преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ, к 1 году ограничения свободы;

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы;

по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 69 УК РФ, по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено 9 лет лишения свободы.

В соответствии со ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение Шаврину А.Х. по приговору Перовского районного суда города Москвы от 23.09.2013 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию по настоящему приговору неотбытых частей наказаний по приговору Перовского районного суда города Москвы от 23.09.2013 года, по приговору мирового судьи судебного участка N 289 района Новогиреево города Москвы от 30.08.2013 года, по приговору мирового судьи судебного участка N 287 района Новогиреево города Москвы от 22.10.2013 года и полного присоединения наказания в виде штрафа, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка N 288 района Новогиреево города Москвы от 13.09.2013 года, окончательно Шаврину А.Х. назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере ** в доход государства, который в соответствии с ч. 2 ст. 71 УК РФ постановлено исполнять самостоятельно.

Срок отбытия наказания Шаврину А.Х. исчислен с 14 февраля 2014 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 22 июля 2014 года приговор суда в отношении Шаврина А.Х. оставлен без изменения.

Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 25 февраля 2015 года кассационная жалоба осужденного Шаврина А.Х. передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции - в президиум Московского городского суда.

В кассационной жалобе осужденный Шаврин А.Х., не соглашаясь с состоявшимися судебными решениями, указывает на необоснованность выводов суда о законности получения доказательств, положенных в основу обвинительного приговора. Отмечает, что суд, признав его виновным в приобретении наркотических средств, не привел в приговоре доказательства, которыми подтверждается факт приобретения им наркотического средства. Обращает внимание на то, что в резолютивной части приговора неправильно исчислен срок отбывания наказания, поскольку фактически он был задержан ** года.

С учетом изложенного, Шаврин А.Х. просит приговор и последующие судебные решения отменить и направить уголовное дело на новое судебное разбирательство.

Проверив материалы дела, заслушав доклад судьи Бондаренко Э.Н., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., полагавшего необходимым судебные решения изменить, исключить из осуждения Шаврина А.Х. по ч. 2 ст. 228 УК РФ диспозитивный признак "приобретение наркотического средства" и смягчить ему наказание по данной статье, а также по совокупности преступлений и приговоров, на 3 месяца, а в остальном судебные решения оставить без изменения, президиум

установил:

Приговором суда Шаврин А.Х. признан виновным в совершении покушения на преступление, то есть умышленных действиях, непосредственно направленных на незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам.

Он же признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства, в крупном размере.

Преступления совершены в период времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

Все требования уголовно-процессуального закона, строгое соблюдение которых обеспечивает полное, всестороннее и объективное рассмотрение дела, судом первой инстанции были выполнены.

При этом выводы суда о виновности Шаврина А.Х. в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 2 ст. 228 УК РФ, являются обоснованными и подтверждаются доказательствами, проверенными в ходе судебного разбирательства и приведенными в приговоре, прежде всего, признательными показаниями самого Шаврина А.Х., а также показаниями свидетелей Б., П., Ч., Л., С., З., Б.

Оснований не доверять показаниям осужденного и свидетелей у суда не имелось, поскольку они последовательны, непротиворечивы, согласуются между собой и подтверждаются письменными материалами дела, в числе которых материалы оперативно-розыскного мероприятия "**"; протокол выдачи Б. * свертков с веществом, приобретенным * года у Шаврина А.Х в ходе оперативно-розыскного мероприятия "*"; протокол личного досмотра Шаврина А.Х., в ходе которого обнаружены и изъяты денежные средства в размере **, ранее выданные Б. в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия; протокол осмотра квартиры Шаврина А.Х., в ходе которого был изъят полиэтиленовый пакет с порошкообразным веществом; заключение судебно-химической экспертизы, которым установлено, что вещество в двух свертках, добровольное выданное Б. ** года, является наркотическим средством - смесью, содержащей героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, в количестве 0,66 грамма, а порошкообразное вещество в полиэтиленовом пакете, изъятое при осмотре квартиры Шаврина А.Х., является аналогичным наркотическим средством в количестве 3,41 грамма.

Все собранные доказательства были оценены судом в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в своей совокупности признаны достаточными для разрешения уголовного дела по существу.

На основании совокупности всесторонне исследованных доказательств судом правильно установлены фактические обстоятельства дела и постановлен обвинительный приговор в отношении Шаврина А.Х.

Соглашаясь с квалификацией действий Шаврина А.Х. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, президиум считает необходимым изменить состоявшиеся судебные решения в отношении Шаврина А.Х. в части его осуждения по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

В соответствии со ст. 73 УПК РФ доказыванию по уголовному делу подлежат, в том числе время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления.

Согласно ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора наряду с иными данными должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием перечисленных выше обстоятельств.

Между тем, по делу в отношении Шаврина А.Х. указанные требования закона в полной мере не выполнены.

Квалифицировав действия Шаврина А.Х. по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства, в крупном размере, суд в описательно-мотивировочной части приговора указал, что он в неустановленное следствием время, но не позднее ** года, в неустановленном следствием месте, при неустановленных следствием обстоятельствах, у неустановленного следствием лица, в целях реализации своего преступного умысла незаконно без цели последующего сбыта приобрел полиэтиленовый пакет с порошкообразным веществом, являющимся наркотическим средством - смесью, в состав которой входят героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой 3,41 грамма, что является крупным размером.

Таким образом, время, место и способ совершения преступления в части незаконного приобретения Шавриным А.Х. наркотического средства не были установлены в судебном заседании, в связи с чем, президиум считает необходимым исключить из приговора в части осуждения Шаврина А.Х. по ч. 2 ст. 228 УК РФ диспозитивный признак "незаконное приобретение наркотического средства", и, таким образом, считать его осужденным за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере, и в связи с уменьшением объема осуждения по данной статье смягчить ему наказание.

Также смягчению подлежит назначенное Шаврину А.Х. наказание по совокупности преступлений и приговоров, при этом, президиум считает необходимым уточнить, что по совокупности преступлений наказание должно быть назначено по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ, о чем не было указано судом первой инстанции в приговоре.

Помимо того, заслуживают внимания доводы осужденного о неправильном исчислении срока отбытия наказания с 14 февраля 2014 года.

Согласно имеющемуся в материалах уголовного дела рапорту следователя, Шаврин А.Х. был задержан ** года при проведении ОРМ "**" (л.д. *), поэтому с указанной даты ему и следует исчислять срок отбытия наказания.

В остальном состоявшиеся судебные решения президиум считает необходимым оставить без изменения.

Руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум Московского городского суда

постановил:

Кассационную жалобу осужденного Шаврина А.Х. удовлетворить.

Приговор Перовского районного суда города Москвы от 15 мая 2014 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 22 июля 2014 года в отношении Шаврина А.Х. изменить:

исключить из осуждения Шаврина А.Х. по ч. 2 ст. 228 УК РФ диспозитивный признак "незаконное приобретение наркотического средства" и снизить назначенное ему по данной статье наказание до 3 (трех) лет 3 (трех) месяцев лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить ему 8 (восемь) лет 9 (девять) месяцев лишения свободы;

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию по настоящему приговору неотбытых частей наказаний, назначенных по приговору Перовского районного суда города Москвы от 23.09.2013 года, по приговору мирового судьи судебного участка N 289 района Новогиреево города Москвы от 30.08.2013 года, по приговору мирового судьи судебного участка N 287 района Новогиреево города Москвы от 22.10.2013 года и полного присоединения наказания в виде штрафа, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка N 288 района Новогиреево города Москвы от 13.09.2013 года, окончательно Шаврину А.Х. назначить наказание в виде 9 (девяти) лет 3 (трех) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима и со штрафом в размере ** в доход государства, который в соответствии с ч. 2 ст. 71 УК РФ исполнять самостоятельно.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин