Постановление Московского городского суда от 10 июля 2015 г. N 44у-170/15 (ст. 228.1 УК РФ. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ... . Ключевые темы: обстоятельства, отягчающие наказание - совершение преступления в состоянии опьянения - отягчающие ответственность обстоятельства - преступление - потребление наркотических средств)

Постановление Московского городского суда от 10 июля 2015 г. N 44у-170/15

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Фомина Д.А.,

членов Президиума - Базьковой Е.М., Мариненко А.И., Панарина М.М., Пильгуна А.С.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Лысенко И.В. о пересмотре приговора Кунцевского районного суда города Москвы от 22 мая 2014 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 июля 2014 года, по которым,

Лысенко И.В., 19 января 1994 года рождения, уроженец г. Москвы, гражданин РФ, ранее не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 22 мая 2014 года включительно, зачтен в срок отбытия наказания период с 18 января по 20 января 2014 года включительно.

Приговором решена судьба вещественных доказательств по делу.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 июля 2014 года приговор изменен: зачтено в срок отбывания наказания время домашнего ареста с 27 февраля по 22 мая 2014 года, в остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Лысенко И.В. ставит вопрос об отмене судебных решений и прекращении уголовного дела за его непричастностью. Считает, что органами предварительного следствия и судом нарушены основополагающие принципы уголовного и уголовно-процессуального права, в том числе презумпция невиновности. Указывает, что в основу приговора положены недопустимые доказательства, ОРМ проведено с нарушением действующего законодательства, со стороны сотрудников полиции имела место провокация совершения преступления, лица, приглашенные для участия в ОРМ в качестве понятых, его оговаривают.

Проверив материалы дела, заслушав доклад судьи Ротановой Е.К., изложившей обстоятельства уголовного дела, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, мнение заместителя прокурора города Москвы Катасонова Ю.А., полагавшего судебные решения изменить, исключить указание о признании в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Лысенко И.В., нахождение его в момент совершения преступления в состоянии наркотического опьянения, применить ст. 64 УК РФ и снизить назначенное ему наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 8 лет лишения свободы, Президиум

установил:

Лысенко И.В. признан виновным в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ, в крупном размере (смесь, содержащую амфетамин, в размере 1,15 г).

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Президиум находит кассационную жалобу осужденного Лысенко И.В. подлежащей удовлетворению в части назначенного ему судом наказания, а судебные решения изменению.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены судебного решения при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Вывод суда о виновности Лысенко И.В. в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, соответствует материалам дела, подтверждается доказательствами, исследованными в судебном заседании, в том числе признательными показаниями самого осужденного Лысенко И.В., свидетелей, иными материалами дела, указанными в приговоре.

Оснований не доверять показаниям допрошенных по делу лиц не имеется, поскольку они последовательны, согласуются между собой, подтверждаются совокупностью других доказательств, исследованных в ходе судебного разбирательства.

Каких-либо противоречий в показаниях допрошенных по делу лиц, способных повлиять на выводы суда о виновности осужденного в совершенном преступлении, не усматривается.

Вопреки доводам жалобы, суд в соответствии с требованиями ст. 281 УПК РФ огласил показания неявившихся по делу свидетелей.

Оценив все исследованные доказательства, представленные стороной обвинения и стороной защиты в их совокупности, суд дал им оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности - достаточности, в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ.

Оснований полагать, что действия Лысенко И.В., связанные со сбытом психотропных веществ Ц., были спровоцированы сотрудниками правоохранительных органов не имеется, поскольку решение о проведении в отношении Лысенко И.В. оперативно-розыскного мероприятия "**" было принято на основании имеющихся данных о том, что он занимается распространением психотропного вещества амфетамина, в целях пресечения дальнейших преступлений, в соответствии с требованиями Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности".

Полученные в ходе проведения оперативного мероприятия результаты отвечают требованиям, предъявляемым уголовно-процессуальным законом к доказательствам по делу, и обоснованно положены в основу обвинительного приговора.

Юридическая квалификация действий Лысенко И.В. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ является правильной.

Вместе с тем, при назначении наказания Лысенко И.В. судом допущено нарушение уголовного закона.

В соответствии со ст. 60 УК РФ лицу, виновному в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части и с учетом положений Общей части настоящего Кодекса. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности содеянного и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

При назначении Лысенко И.В. наказания суд учел, что он ранее не судим, на учетах в НД и ПНД не состоял, по месту работы характеризуется положительно, признавался инвалидом детства, а также принял во внимание беременность его гражданской жены, обстоятельствами, смягчающими наказание Лысенко И.В., признал осознание им вины и раскаяние в содеянном, сведения о том, что Лысенко И.В. ***.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание, судом признано совершение преступления в состоянии наркотического опьянения.

Однако, по смыслу ч. 4 ст. 7 УПК РФ и ч.1.1 ст. 63 УК РФ выводы суда о признании совершения преступления в состоянии опьянения, вызванного наркотическим средством, в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, должны быть мотивированы в приговоре. Вместе с тем, суд не только не сослался на данное обстоятельство при описании преступного деяния, совершенного Лысенко И.В., но и не привел каких-либо мотивов, по которым признал установленный факт наркотического опьянения осужденного в момент совершения преступления обстоятельством, отягчающим его наказание.

Между тем, фактическое нахождение виновного в момент совершения преступления в состоянии опьянения само по себе не является основанием для признания данного обстоятельства отягчающим наказание.

Суд апелляционной инстанции, придя к выводу об обоснованности признания данного обстоятельства в качестве отягчающего Лысенко И.В. наказание, сославшись на общие положения, предусмотренные ч. 1.1 ст. 63 УК РФ, не учел, что вопрос о наличии оснований для признания отягчающим наказание обстоятельством факта наркотического опьянения Лысенко И.В. в момент совершения преступления, как усматривается из протокола судебного заседания, судом не исследовался; не принял во внимание, что органы следствия, согласно обвинительному заключению (л.д. ** т. *), отягчающих наказание Лысенко И.В. обстоятельств не установили, и в прениях сторона обвинения не просила суд признать нахождение Лысенко И.В. в момент совершения преступления в состоянии опьянения, вызванном наркотическим средством, обстоятельством, отягчающим его наказание.

С учетом этого, Президиум считает необходимым исключить признание судом отягчающим наказание обстоятельством совершение преступления Лысенко И.В. в состоянии опьянения, вызванном употреблением наркотических средств.

Кроме того, принимая во внимание поведение осужденного во время и после совершения преступления, тот факт, что при производстве обыска по месту проживания Лысенко И.В. наркотических средств, психотропных веществ и иных предметов, имеющих доказательственное значение для подтверждения причастности Лысенко И.В. к систематическому незаконному обороту наркотических средств, не обнаружено, что, с учетом данных о личности, уменьшает степень его общественной опасности, Президиум находит возможным, применив ст. 64 УК РФ, смягчить назначенное Лысенко И.В. наказание.

Руководствуясь ст.ст. 401.14 -401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Лысенко И.В. удовлетворить частично.

Приговор Кунцевского районного суда города Москвы от 22 мая 2014 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 июля 2014 года в отношении Лысенко И.В. изменить:

исключить признание отягчающим наказание обстоятельством совершение преступления Лысенко И.В. в состоянии опьянения, вызванном употреблением наркотических средств;

применив ст. 64 УК РФ, смягчить назначенное Лысенко И.В. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин