Постановление Московского городского суда от 04 сентября 2015 г. N 44у-212/15 (ст. 228 УК РФ. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств.... Ключевые темы: статья 228 УК - задержание - исправительные колонии общего режима - крупный размер - совокупность приговоров)

Постановление Московского городского суда от 04 сентября 2015 г. N 44у-212/15

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А.,

членов Президиума: Фомина Д.А., Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Мариненко А.И., Панарина М.М., Пильгуна А.С.,

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденной Кашаевой А.Г. на приговор Чертановского районного суда города Москвы от 5 августа 2013 года, которым

Кашаева А.Г., 23 марта 1985 года рождения, уроженка города Москвы, гражданка Российской Федерации, ранее судимая приговором Чертановского районного суда города Москвы от 3 марта 2011 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 3 года,

осуждена по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Чертановского районного суда города Москвы от 3 марта 2011 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 3 марта 2011 года окончательно назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 30 мая 2013 года, с зачетом времени нахождения Кашаевой А.Г. под стражей с 26 по 27 мая 2013 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 18 сентября 2013 года приговор изменен: в срок отбывания наказания Кашаевой А.Г. зачтен период ее задержания с 26 мая 2013 года по 28 мая 2013 года. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Постановлениями судьи Московского городского суда от 11 сентября 2014 года и судьи Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2014 года отказано в передаче кассационной жалобы осужденной Кашаевой А.Г. для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Постановлением заместителя Председателя Верховного Суда Российской Федерации от 29 июля 2015 года отменено постановление судьи Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2014 года, кассационная жалоба осужденной Кашаевой А.Г. передана на рассмотрение в судебном заседании Президиума Московского городского суда.

В кассационной жалобе осужденная Кашаева А.Г. выражает несогласие с состоявшимися в отношении нее судебными решениями в связи с неправильным применением уголовного закона и суровостью назначенного наказания; указывает, что в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие предъявленное ей обвинение в совершении приобретения наркотического средства; просит приговор суда изменить, исключить из приговора указание на незаконное приобретение наркотического средства, смягчить наказание, применив положения ст. 64 УК РФ, уточнить срок исчисления отбывания наказания, поскольку она фактически была задержана ** года.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Задорожной З.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы осужденной Кашаевой А.Г. и основания ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав адвоката Гущина В.А., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., полагавшего судебные решения изменить, исключить из осуждения Кашаевой А.Г. указание на незаконное приобретение наркотического средства и снизить назначенное ей наказание до 3 лет 9 месяцев лишения свободы, в соответствии со ст. 70, ч. 5 ст. 74 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания в связи с отменой условного осуждения по приговору суда от 3 марта 2011 года окончательно назначить 4 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, в остальной части судебные решения оставить без изменения, Президиум

установил:

Приговором суда Кашаева А.Г. осуждена за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Как установлено судом, Кашаева А.Г. в неустановленные следствием время и месте, у неустановленного лица незаконно приобрела наркотическое средство - смесь, в состав которой входит героин (диацетилморфин), ацетилкодеин и 6-моноацетилморфин, общей массой 4,03 грамма, то есть в крупном размере, которое незаконно хранила при себе без цели сбыта до момента ее задержания сотрудниками полиции ** года по адресу: ***, и изъятия у нее наркотического средства.

Уголовное дело в отношении Кашаевой А.Г. рассмотрено в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

При этом суд пришел к выводу, что обвинение, с которым согласилась подсудимая Кашаева А.Г., обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

В тоже время, изучив доводы кассационной жалобы и проверив материалы дела, Президиум находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ч. 4 ст. 302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью доказательств, имеющихся в материалах дела.

Как следует из положений ст. 73 УПК РФ, доказыванию по уголовному делу подлежат, в том числе, время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления.

Между тем, по делу в отношении Кашаевой А.Г. указанные требования закона в полной мере не выполнены.

Как следует из приговора, суд признал Кашаеву А.Г. виновной в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

При этом описывая преступные действия Кашаевой А.Г. в части незаконного приобретения ею наркотического средства, суд указал, что Кашаева А.Г. в неустановленное следствием время, в неустановленном следствием месте, у неустановленного следствием лица незаконно приобрела без цели сбыта наркотическое средство - смесь, в состав которой входит героин массой 4,03 грамма.

Вместе с тем, в соответствии со ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления.

Однако в нарушение требований ст. 307 УПК РФ суд не указал в приговоре обстоятельства незаконного приобретения Кашаевой А.Г. наркотического средства без цели сбыта, а также время, место и способ совершения преступления.

Не установлены указанные обстоятельства и органами предварительного расследования, о чем свидетельствуют постановление о привлечении Кашаевой А.Г. в качестве обвиняемой и обвинительное заключение.

Поскольку суд не установил и не указал в приговоре обстоятельства, составляющие объективную сторону преступления, осуждение Кашаевой А.Г. за незаконное приобретение наркотического средства противоречит требованиям уголовно-процессуального закона, данный признак подлежит исключению из осуждения Кашаевой А.Г., назначенное ей наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ смягчению.

Доводы кассационной жалобы осужденной Кашаевой А.Г. о неправильном исчислении судом первой инстанции срока отбытия наказания нельзя признать обоснованными, поскольку судом апелляционной инстанции зачтено в срок отбытия наказания время ее задержания в период *** года.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденной Кашаевой А.Г. удовлетворить частично.

Приговор Чертановского районного суда города Москвы от 5 августа 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 18 сентября 2013 года в отношении Кашаевой А.Г. изменить:

исключить осуждение Кашаевой А.Г. по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное приобретение наркотического средства,

снизить назначенное Кашаевой А.Г. наказание до 3 лет 9 месяцев лишения свободы,

в соответствии со ст.ст. 70, 74 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 3 марта 2011 года окончательно назначить Кашаевой А.Г. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 (четыре) года 9 (девять) месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова