Постановление Московского городского суда от 16 января 2015 г. N 44у-288/14 (ст. 228 УК РФ. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств.... Ключевые темы: группа лиц по предварительному сговору - соучастники - умысел - особо крупный размер - крупный размер)

Постановление Московского городского суда от 16 января 2015 г. N 44у-288/14

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Фомина Д.А.,

членов Президиума - Агафоновой Г.А., Базьковой Е.М., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Мариненко А.И., Панарина М.М., Пильгуна А.С.

при секретаре Жиляевой Н.В.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Мучейкина Д.Н. в интересах осужденного Нуриева Д.М. о пересмотре приговора Кузьминского районного суда города Москвы от 17 сентября 2013 года, по которому

Нуриев Д.М., 26 сентября 1991 года рождения, уроженец г. Сургута Тюменской области, гражданин Российской Федерации, ранее не судимый,

осуждён по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228-1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 7 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 29 января 2013 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

В кассационной жалобе адвокат Мучейкин Д.Н. выражает несогласие с состоявшимся в отношении Нуриева Д.М. приговором, поскольку считает, что в деле нет доказательств, подтверждающих наличие в действиях Нуриева Д.М. квалифицирующего признака совершенного преступления - "группой лиц по предварительному сговору". Просит приговор изменить, исключив осуждение Нуриева Д.М. по квалифицирующему признаку "группой лиц по предварительному сговору", снизить назначенное Нуриеву Д.М. наказание.

Проверив материалы дела, заслушав доклад судьи Свиренко О.В., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебного решения, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав осужденного Нуриева Д.М. и адвоката Мучейкина Д.Н. в его защиту, поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших об изменении приговора, исключении осуждения Нуриева Д.М. по квалифицирующему признаку совершенного преступления - "группой лиц по предварительному сговору" и снижении Нуриеву Д.М. наказания; мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., полагавшего приговор в отношении Нуриева Д.М. изменить, исключить осуждение Нуриева Д.М. по квалифицирующему признаку совершенного преступления - "группой лиц по предварительному сговору" и снизить Нуриеву Д.М. наказание до 6 лет 9 месяцев лишения свободы, Президиум

установил:

Нуриев Д.М. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступление совершено в городе Москве в период времени и при следующих обстоятельствах:

Нуриев Д.М., имея умысел на получение незаконного дохода от незаконного сбыта наркотических средств, не позднее *** ** (более точное время следствием не установлено) вступил с неустановленным лицом в преступный сговор, направленный на незаконный сбыт наркотических средств.

В целях реализации общего преступного умысла Нуриев Д.М. и неустановленный следствием соучастник разработали план совершения преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотических средств: N-(адамантан-1-ил)-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксамид (АСВМ-2201) производного N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамида и N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамида, и распределили роли в планировавшихся преступлениях:

- неустановленный соучастник, согласно отведенной ему роли, должен был приобрести наркотическое средство, после чего передать его Нуриеву Д.М. с целью осуществления дальнейшего незаконного сбыта различным покупателям при встречах в районе станции метро "***" города Москвы;

- Нуриев Д.М., согласно отведенной ему роли, должен был приискать покупателей наркотического средства, по телефону сообщить им о месте своего нахождения для совершения сделок по незаконному сбыту наркотического средства.

В целях реализации общего преступного умысла не позднее *** ** (более точное время следствием не установлено), неустановленный соучастник, согласно отведенной ему роли, при неустановленных следствием обстоятельствах, у неустановленного лица незаконно приобрел наркотические средства: вещество растительного происхождения массой, не менее 1,17 грамма, содержащее в своем составе N-(адамантан-1-ил)-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксамид (АСВМ-2201) производное N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамида и вещества растительного происхождения общей массой не менее 2,02 грамма, содержащие в своем составе N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамид, которые в дальнейшем, не позднее *** ** (более точное время следствием не установлено) передал Нуриеву Д.М. с целью дальнейшего незаконного сбыта.

Нуриев Д.М., согласно отведенной ему роли и в целях реализации общего преступного умысла, стал незаконно хранить при себе указанные наркотические средства с целью дальнейшего незаконного сбыта, расположившись *** **, после чего, не позднее *** ** (более точное время следствием не установлено) приискал покупателя в лице П., договорившись с ним о незаконном сбыте наркотического средства: вещества растительного происхождения массой 1,17 грамма, содержащего в своем составе N-(адамантан-1-ил)-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксамид (АСВМ-2201) производное N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамида путем продажи за *** рублей.

Реализуя общий преступный умысел, примерно в *** **, Нуриев Д.М., находясь у входа в ресторан "***", расположенный по адресу: *** **, встретился с П. и незаконно сбыл ему путем продажи за *** рублей наркотическое средство в пакете из полимерного материала серого цвета, внутри которого в соответствии со справкой об исследовании N И-1/172 от *** ** года и заключением эксперта N Э-1/942-13 от *** ** года находилось вещество растительного происхождения зеленого цвета, массой 1,17 грамма, содержащее в своем составе N-(адамантан-1-ил)-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксамид (АСВМ-2201) производное N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамида и являющееся наркотическим средством (масса веществ после проведения исследования и химической судебной экспертизы составляет 1,02 грамма), что в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228 и 229 УК РФ" образует крупный размер.

Общий преступный умысел Нуриев Д.М. и неустановленный соучастник довести до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, поскольку *** ** года, примерно в *** ** минут, Нуриев Д.М. был задержан сотрудниками полиции у дома *** **, а незаконно сбытое им и неустановленным соучастником наркотическое средство было добровольно выдано П. и изъято сотрудниками полиции из незаконного оборота в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "***". После чего, в тот же день, то есть *** **, в период с *** до ***, в ходе личного досмотра, проведенного в помещении Службы по ЮВАО Управления ФСКН России по городу Москве, расположенной по адресу: *** **, у Нуриева Д.М. было изъято приготовленное совместно с неустановленным соучастником к незаконному сбыту наркотическое средство в четырех полимерных пакетах серого цвета, внутри которых в соответствии со справкой об исследовании N И-1/173 от *** года и заключением эксперта N Э-1/942-13 от *** года находились вещества растительного происхождения зеленого цвета, содержащие в своем составе N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамид и являющиеся наркотическим средством (общая масса веществ после проведения исследования и химической судебной экспертизы составляет 1,42 грамма), что в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228 и 229 УК РФ" образует крупный размер.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы адвоката Мучейкина Д.Н. в интересах осужденного Нуриева Д.М., Президиум Московского городского суда находит приговор в отношении Нуриева Д.М. подлежащим изменению по следующим основаниям.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что при постановлении приговора в отношении Нуриева Д.М. названные требования закона судом соблюдены не в полной мере, в связи с чем Президиум Московского городского суда находит обоснованным довод кассационной жалобы адвоката Мучейкина Д.Н. о том, что суд первой инстанции свой вывод о наличии в действиях Нуриева Д.М. квалифицирующего признака совершенного преступления "группой лиц по предварительному сговору", должным образом не мотивировал. Так, как следует из материалов дела и приговора суда, вывод о наличии у Нуриева Д.М. соучастника сделан на основании показаний сотрудников полиции проводивших ОРМ "проверочная закупка", которые не смогли назвать источник своей осведомленности, и конкретных пояснений о распределении ролей соучастников ничего не сообщили.

Кроме того, из показаний самого Нуриева Д.М., данных в судебном заседании, следует, что преступление он совершал самостоятельно, перепродавая приобретённые им у неустановленного лица "спайсы" возле станции метро "***", в момент встречи с П. был один.

Эти показания Нуриева Д.М. судом опровергнуты не были, иные его показания судом не исследовались.

При таких обстоятельствах выводы суда о совершении Нуриевым Д.М. преступления в составе группы лиц по предварительному сговору с неустановленными лицами, а также о характере распределения ролей между соучастниками вызывают сомнение в свой обоснованности, в связи с чем Президиум Московского городского суда, толкуя все сомнения в виновности Нуриева Д.М., которые не могут быть устранены в порядке, установленном ч. 3 ст. 14 УПК РФ, в его пользу, считает необходимым исключить осуждение Нуриева Д.М. по квалифицирующему признаку совершенного преступления "группой лиц по предварительному сговору", и его действия соответственно квалифицировать по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228-1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере.

С учетом вносимых изменений в приговор, Президиум Московского городского суда, руководствуясь положениями ст.ст. 6, 60, 66 УК РФ, принимая во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности Нуриева Д.М., который ранее не судим, по месту жительства и учебы в колледже характеризуется положительно, имеет на иждивении бабушку - пенсионера, страдающую гипертонической болезнью, и сестру - студентку, считает необходимым смягчить назначенное с применением ст. 64 УК РФ наказание, соглашаясь с выводом суда первой инстанции о возможности достижения целей наказания осужденного только в условиях изоляции его от общества.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

Кассационную жалобу адвоката Мучейкина Д.Н. удовлетворить.

Приговор Кузьминского районного суда города Москвы от 17 сентября 2013 года в отношении Нуриева Д.М. изменить:

исключить осуждение его по квалифицирующему признаку совершенного преступления "группой лиц по предварительному сговору";

снизить назначенное ему с применением ст. 64 УК РФ наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228-1 УК РФ до 6 (шести) лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор в отношении Нуриева Д.М. оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин