Апелляционное определение Московского городского суда от 03 сентября 2015 г. N 10-11256/15 (ст. 228.1 УК РФ. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ... . Ключевые темы: умысел - крупный размер - вещественные доказательства - личный досмотр - преступление)

Апелляционное определение Московского городского суда от 03 сентября 2015 г. N 10-11256/15

Судья: Белкина В.А. Дело N 10-11256/2015

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 3 сентября 2015 года

Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Молчанова А.В.,

судей Лебедевой Г.В., Трубниковой А.А.,

при секретаре Черепанове Г.И.,

с участием: прокурора Бурмистровой А.С.,

защитника - адвоката Сергеева Д.А., представившего удостоверение N 2360 и

ордер N 14/2015 от 3 сентября 2015 года;

осужденного Тихонова А.С.,

рассмотрел в открытом судебном заседании 3 сентября 2015 года апелляционные жалобы адвоката Сергеева Д.А., осужденного Тихонова А.С. на приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 24 апреля 2015 года в отношении

Тихонова А.С.,

осужденного по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 10 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Постановлено исчислять срок наказания с момента фактического задержания - с 25 ноября 2014 года, зачтено в срок отбытия наказания время содержания его под стражей с 19 ноября 2014 года по 21 ноября 2014 года.

Мера пресечения Тихонову А.С. оставлена без изменения в виде заключения под стражу.

Приговором разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Молчанова А.В., выслушав пояснения адвоката Сергеева Д.А., осужденного Тихонова А.С., поддержавших доводы апелляционных жалоб, просивших приговор отменить, мнение прокурора Бурмистровой А.С., полагавшей приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы оставить без удовлетворения, суд апелляционной инстанции

установил:

Приговором суда Тихонов А.С. признан виновным в приготовлении к преступлению, а именно умышленном создании условий для совершения преступления, незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

Согласно приговору преступление осужденным совершено при следующих обстоятельствах: он (Тихонов), в неустановленное следствием время, у неустановленного лица, при неустановленных обстоятельствах, приобрел вещество общей массой 51,65 грамма, являющееся согласно заключениям эксперта N 4821 от 16.12.2014 года и N 5228 от 02.01.2015 года, наркотическим средством - кокаин, включенным в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. N 681 (с действующими изменениями и дополнениями) и отнесённым к наркотическим средствам, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации, и международными договорами Российской Федерации (Список II Перечня, раздел Наркотические средства) и является крупным размером, согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 г. N1002. После чего в целях последующего незаконного сбыта, используя электронные весы фирмы "Ситезен" (на поверхности которых согласно заключению эксперта обнаружены следы наркотического средства - "кокаин"), расфасовал указанное наркотическое средство - "кокаин", в удобную для сбыта упаковку (19 свёртков из полимерного материала и один пакет из полимерного материала). Затем часть указанного наркотического средства - "кокаин" общей массой 2,62 грамма в трех свертках (0,86 грамма, 0,87 грамма, 0,89 грамма) незаконно с целью последующего сбыта хранил при себе до 19.11.2014 года, когда примерно в 20 часов 10 минут находясь по адресу: г. Москва, Н. д. 1/2 был задержан сотрудниками полиции, а затем доставлен в ОМВД России по району Арбат г. Москвы по адресу: г. Москва, К. д. 14, где в служебном помещении в период с 20 часов 45 минут до 21 часа 15 минут 19.11.2014 года при личном досмотре, в присутствии понятых, вышеуказанное наркотическое средство - кокаин, общей массой 2,62 грамма, в трех свертках было обнаружено и изъято из сумки, находящейся при Тихонове А.С. Другую часть наркотического средства-"кокаин" общей массой 49,03 грамма в 16 свертках (0,85 грамма, 0,88 грамма, 0,84 грамма, 0,89 грамма, 0,84 грамма, 0,86 грамма, 0,85 грамма, 0, 88 грамма, 0,89 грамма, 0,87 грамма, 0,88 грамма, 0,86 грамма, 0,85 грамма, 0,84 грамма, 0,80 грамма, 0,88 грамма) и одном пакете (35,27 грамма) с целью последующего сбыта хранил по месту своего фактического проживания по адресу: г. Москва, ул. К. д. 3, кор.2, кв. 301, до 05 часов 45 минут 20.11.2014 года, когда по адресу: г. Москва, ул. К. д. 3, кор.2, кв. 301 в период времени с 05 часов 45 минут до 08 часов 20 минут 20.11.2014 года, в ходе производства обыска в жилище вышеуказанное наркотическое средство - кокаин, общей массой 49,03г., (в 16 свёртках и одном пакете) было обнаружено и изъято, в связи с чем он не смог довести свой преступный умысел, направленный на совершение незаконного сбыта наркотического средства - кокаин, в крупном размере до конца, по независящим от него обстоятельствам, так как вышеуказанное наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Осужденный Тихонов А.С. свою вину в совершении указанного преступления не признал.

На приговор суда первой инстанции поданы апелляционные жалобы адвокатом Сергеевым Д.А. и осужденным Тихоновым А.С.

В апелляционной жалобе адвокат Сергеев Д.А. просит приговор изменить, действия осужденного переквалифицировать на ч. 2 ст. 228 УК РФ, назначить наказание, не связанное с лишением свободы, поскольку осужденный признал факт незаконного приобретения и хранения наркотических средств для личного потребления, сообщив, что употребляет наркотические средства более 10 лет, взвешивал наркотическое средство на электронных весах, чтобы избежать передозировки, медицинское освидетельствование подтверждает его показания о том, что он употребляет наркотические средства, не доказано наличие у него умысла на сбыт наркотических средств, что Тихонов занимался расфасовкой наркотических средств, не располагали сотрудники полиции данными о том, что Тихонов занимался сбытом наркотических средств.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней осужденный Тихонов А.С. просит приговор изменить, его действия переквалифицировать на ч. 2 ст. 228 УК РФ, применить ст. 64, ст. 73 УК РФ, смягчить назначить наказание, признать недопустимыми и исключить из приговора указание на два пакетика, удобные для расфасовки наркотических средств, просит провести судебно-психиатрическую экспертизу в НИИ им Сербского для назначения ему принудительных мер медицинского характера в связи наличием у него психического расстройства и невозможностью отбытия им наказания, указывает на то, что суд не учел его психическое состояние, наличие у него "затяжной депрессивной реакции", что подтверждают медицинские документы, отметка в военном билете, он неоднократно обращался за медицинской помощью в связи с указанным психическим заболеванием, не соглашается с заключением АСПЕК, поскольку оно противоречит материалам уголовного дела и состоянию его здоровья, он признает факт незаконного приобретения и хранения наркотических средств для личного потребления, употребляет наркотические средства более 10 лет в связи с болями, не доказано наличие у него умысла на сбыт наркотических средств, наркотические средства были изъяты упакованными в пакетики, однако два пакетика, внутри которых находились маленькие пакетики, не были признаны вещественными доказательства и в суде не исследовались, доказательства сфальсифицированы, суд не учел смягчающие наказание обстоятельства, в том числе раскаяние в содеянном, положительные характеристики, активное способствование раскрытию преступления, и назначил при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств максимальное наказание с учетом ст. 66 УК РФ.

Проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции находит приговор суда первой инстанции в отношении Тихонова А.С. законным, обоснованными справедливым, подлежащим оставлению без изменения.

В судебном заседании осужденный Тихонов А.С. свою вину не признал, показал, что употребляет наркотическое средство - кокаин, около 10 лет. Употребление наркотиков объясняет затяжными депрессиями, а также болями, вызванными артритом. Изъятое у него при личном досмотре и в ходе обыска в жилище наркотическое средство - кокаин, он хранил для личного употребления. Большой вес наркотика он приобрел впрок, так как не хотел часто посещать клубы, где можно купить кокаин. Кокаин он дома взвешивал на весах для контроля количества употребления, чтобы избежать передозировки. Умысла на сбыт кокаина у него не было, никогда сбытом наркотиков он не занимался. Признает себя виновным в незаконном хранении наркотических средств без цели сбыта, в содеянном раскаивается.

Вместе с тем выводы суда о доказанности вины осужденного Тихонова А.С. в совершении указанного преступления при обстоятельствах, указанных в приговоре, мотивированы, основаны на совокупности доказательств, исследованных в судебном заседании.

В обоснование вины осужденного суд правильно сослался на показания свидетелей К., К., К., Ф., А., С., Г., К., Д., С., а также письменными материалами дела, в том числе данными зафиксированными в протоколе личного досмотра от 19.11.2014 года, согласно которого, в ходе личного досмотра у Тихонова А.С. в принадлежащей ему сумке, в пачке сигарет "Парламент", обнаружены три свертка с наркотическим средством - кокаин; в протоколе обыска, согласно которого в жилище Тихонова А.С. изъяты полиэтиленовый пакет, внутри которого находились 8 свертков из полимерного материала с наркотическим средством - кокаин, пакет внутри которого находилось 8 свертков из полимерного материала, с наркотическим средством-кокаин и пакет из полимерного материала, с наркотическим средством - кокаин, электронные весы и две гири по 20 и 10 грамм; в заключение химической судебной экспертизы, согласно которого вещества общей массой 48,86 г., содержат в своем составе наркотическое средство - кокаин. На поверхности электронных весов имеются следы наркотического средства - кокаин; в заключении химической судебной экспертизы, согласно которого, вещества из трех свертков общей массой 2,59 г., содержат в своем составе наркотическое средство - кокаин; в протоколе осмотра электронных весов марки "Ситизен" в комплекте с двумя гирями по 10 и 20 грамм; в протоколе медицинского освидетельствования, согласно которого у Тихонова А.С. установлено состояние опьянения, вызванное метаболитом наркотического средства кокаина - метилэкгонином; на другие доказательства.

У суда не имелось оснований не доверять показаниям свидетелей К., К., К., Ф., А., С., Г., К., Д., С., у которых ранее с осужденным конфликтов не было, поскольку показания свидетелей последовательны, логичны, не содержат существенных противоречий, согласуются между собой и с другими допустимыми доказательствами по делу. Каких-либо объективных данных, свидетельствующих о заинтересованности данных лиц в исходе дела и об оговоре ими осуждённого, по делу не имеется.

В точном соответствии с требованиями ст. 307 УПК РФ суд изложил в приговоре мотивы, по которым он принял одни доказательства и отверг другие, в том числе дал надлежащую оценку показаниям осужденного Тихонова А.С. о том, что он хранил наркотическое вещество для личного употребления.

Выводы суда о виновности Тихонова А.С. соответствуют установленным в судебном заседании фактическим обстоятельствам дела, подтверждены совокупностью доказательств, надлежаще проверенных и оцененных судом.

Представленные доказательства, положенные в основу обвинительного приговора, последовательны, непротиворечивы, добыты с соблюдением требований уголовно-процессуального закона.

Собранным и исследованным доказательствам в совокупности в приговоре дана надлежащая оценка, на основании которой были сделаны правильные выводы о виновности Тихонова А.С. в совершении инкриминируемого ему преступления, и об обстоятельства, при которых осужденным совершено данное преступление.

Суд правильно пришел к выводу о том, что осужденный совершил приготовление к преступлению, а именно умышленном создании условий для совершения преступления, незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам. Юридическая квалификация действий осужденного Тихонова А.С. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ является правильной.

Судом первой инстанции, исследовав доводы защиты и осужденного о том, что у Тихонова А.С. отсутствовал умысел на сбыт наркотических средств, обоснованно признал их не состоятельными. Суд правильно указал в приговоре о том, что наличие у Тихонова А.С. умысла, направленного на сбыт наркотических средств в крупном размере, подтверждают фактические обстоятельства дела, вещественные доказательства: изъятые по месту проживания Тихонова А.С. наркотическое средство - кокаин; электронные весы со следами наркотического средства; пакетики, удобные для расфасовки наркотического средства.

Не обоснованы доводы апелляционных жалоб осужденного о не согласии с заключением амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы, что оно противоречит материалам уголовного дела и состоянию здоровья осужденного. Экспертиза проведена на основании постановления следователя, надлежащими лицами, имеющими соответствующее образование и стаж экспертной работы, с исследованием представленных материалов, заключение мотивировано, содержит ответы на все поставленные вопросы, указанные выводы экспертов обоснованы, в связи с чем, у суда первой инстанции обоснованно отсутствовали основания для проведения дополнительных и повторных экспертиз. Кроме того, указанное заключение эксперта всесторонне оценено судом в совокупности с другими доказательствами по делу.

Не основаны на материалах уголовного дела доводы апелляционных жалоб о том, что поскольку изъятые у осужденного два пакета, внутри которых находились маленькие пакетики, не были признаны вещественными доказательства и в суде эти два пакета не исследовались, то доказательства сфальсифицированы.

Из представленных материалов уголовного дела следует, что экспертами не были обнаружены наркотические средства на поверхностях двух пакетов с застежками типа "салазки", внутри которых находились маленькие пакеты с застежками типа "салазки" с наркотическим средством - кокаин, поэтому органом предварительного следствия обоснованно два указанных пакета не признаны вещественными доказательствами, и в связи с чем судом не исследовались.

Не основаны на требовании закона доводы апелляционных жалоб о признании активного способствования раскрытию других преступлений обстоятельством, смягчающим наказание, предусмотренным п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и наличии оснований для применения ч. 2 ст. 62 УК РФ, при этом суд учёл данное обстоятельство в качестве смягчающего.

Наказание Тихонову А.С. назначено с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности осужденного, наличия смягчающих обстоятельств, влияния наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи и не представляется несправедливым, в связи с чем оснований к снижению назначенного наказания и применению ст. ст. 64, 73, ч. 6 ст. 15 УК РФ, суд апелляционной инстанции не находит.

Вид исправительной колонии для отбывания наказания - исправительная колония строгого режима, назначен Тихонову А.С. в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, нарушений требований уголовного и уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

определил:

Приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 24 апреля 2015 года в отношении Тихонова А.С. оставить без изменения, апелляционные жалобы адвоката Сергеева Д.А., осужденного Тихонова А.С. оставить без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции, в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи