Постановление Президиума Орловского областного суда от 03 декабря 2015 г. по делу N 4У-744/2015

Президиум Орловского областного суда в составе

Председательствующего Суворовой Е.Н.

членов президиума Курганова А.Н., Кузьмичева С.И., Сенина А.Н.,

Некрасовой Н.А.

при секретаре Минайчевой О.А.

рассмотрел кассационные жалобы осужденного Бутырина ФИО14 на приговор Болховского районного суда Орловской области от 12 августа 2013 года, по которому

Бутырин ФИО15, "дата" года рождения, уроженец "адрес", гражданин " ... ", зарегистрированный по адресу "адрес", проживавший по адресу "адрес", " ... ",

осужден по ч.3 ст.30, ч.3 ст.159 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей, с лишением права занимать должности на государственной службе в системе правоохранительных органов Российской Федерации, связанные с осуществлением функций представителя власти сроком на 2 года.

В соответствии со ст.73 УК РФ назначенное Бутырину А.А. наказание в части лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком 1 год 6 месяцев.

На Бутырина А.А. возложены обязанности не менять постоянного места жительства и работы без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление условно осужденных; один раз в месяц являться на регистрацию в указанный орган.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена прежней в виде подписке о невыезде и надлежащем поведении.

Решена судьба вещественных доказательств.

В основной кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Бутырин А.А. ставит вопрос о смягчении назначенного наказания. В обоснование указанного требования приводит доводы о том, что в нарушение требований ч.2 ст.63 УК РФ при назначении наказания в качестве отягчающего обстоятельства в соответствии с п."о" ч.1 ст.63 УК РФ суд учел совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел, в то время как совершение преступления с использованием своего служебного положения предусмотрено ч.3 ст.159 УК РФ в качестве квалифицирующего признака преступления. Просит признать смягчающим наказание обстоятельством наличие у него на иждивении малолетнего ребенка, родившегося после постановления приговора, и с учетом совокупности установленных по делу смягчающих наказание обстоятельств применить положения ст.64 УК РФ и изменить категорию совершенного преступления.

Заслушав доклад судьи областного суда Габлиной Е.В., изложившей содержание судебного решения, мотивы кассационных жалоб и вынесения постановления о передаче кассационных жалоб с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав осужденного Бутырина А.А. и адвоката Трефилова Н.Б., поддержавших доводы, изложенные в кассационных жалобах осужденного, мнение заместителя прокурора Орловской области Седухина Д.А. об изменении состоявшегося судебного решения, президиум

УСТАНОВИЛ:

по приговору суда Бутырин А.А. признан виновным в покушении на мошенничество, а именно в том, что, занимая должность стажера по должности инспектора ОГИБДД МО МВД России " " ... "" и реализуя совместно с лицом, уголовное дело в отношении которого дело выделено в отдельное производство, единый умысел, направленный на хищение денежных средств, принадлежащих ФИО10, действуя совместно и согласованно, из корыстных побуждений, с целью личного обогащения, с использованием своего служебного положения, введя ФИО11 в заблуждение о совершении последней административного правонарушения и обманув её, что она будет привлечена к административной ответственности по ч.1 ст.12.8 КоАП РФ - "Управление транспортным средством водителем, находящимся в состоянии опьянения" и лишена водительского удостоверения, при этом понимая, что законных оснований для привлечения ФИО11 к административной ответственности по ч.1 ст.12.8 КоАП РФ не имеется, пытался по предварительному сговору с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, завладеть денежными средствами ФИО11 в сумме " ... " рублей, однако до конца преступный умысел довести не смог по не зависящим от него обстоятельствам, поскольку передача ФИО11 денежных средств Бутырину А.А. была осуществлена в ходе оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент" и денежные средства были изъяты у Бутырина А.А. в установленном законом порядке.

Преступление совершено "дата" на территории "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Уголовное дело в отношении Бутырина А.А. рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

Квалификация действий Бутырина А.А. является правильной.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб, президиум находит приговор подлежащим изменению в соответствии со ст.401.15 УПК РФ в связи с существенными нарушениями уголовного закона, повлиявшими на исход дела.

Согласно ч.3 ст.60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

При назначении Бутырину А.А. наказания в качестве отягчающего наказание обстоятельства суд учел совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел.

Однако применение судом п."о" ч.1 ст.63 УК РФ противоречит требованиям ч.2 ст.63 УК РФ, согласно которой, если отягчающее обстоятельство предусмотрено статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Осужденный признан виновным в совершении преступления с использованием своего служебного положения и в предмет доказывания в качестве признака специального субъекта преступления входило должностное положение осужденного как сотрудника полиции, то есть сотрудника органа внутренних дел.

Учитывая изложенное, президиум считает необходимым исключить из приговора указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание Бутырина А.А., совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел.

Принимая во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности Бутырина А.А., наличие смягчающих наказание обстоятельств, которые указаны в приговоре, и учитывая положения ст.6, 60, 61, 62, 66 ч.3 УК РФ, президиум считает необходимым смягчить основное назначенное Бутырину А.А. наказание.

Данных для признания наличия у Бутырина А.А. на иждивении малолетнего ребенка судом при постановлении приговора не установлено.

Сам по себе факт рождения ребенка после вынесения приговора не может рассматриваться в качестве основания для его признания смягчающим наказание обстоятельством, так как противоречит закону.

Принимая во внимание фактические обстоятельства и степень общественной опасности содеянного Бутыриным А.А., президиум не усматривает оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ и применения положений ст.64 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.401.14 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

кассационные жалобы осужденного Бутырина ФИО16 удовлетворить частично.

Приговор Болховского районного суда Орловской области от 12 августа 2013 года в отношении Бутырина ФИО17 изменить:

исключить из приговора указание суда о признании обстоятельством, отягчающим наказание осужденного, совершение умышленного преступления сотрудником органов внутренних дел;

смягчить назначенное Бутырину А.А. по ч.3 ст.30, ч.3 ст.159 УК РФ наказание до 1 года 4 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей, с лишением права занимать должности на государственной службе в системе правоохранительных органов Российской Федерации, связанные с осуществлением функций представителя власти сроком на 2 года.

В соответствии со ст.73 УК РФ назначенное Бутырину А.А. наказание в части лишения свободы считать условным с испытательным сроком 1 год 6 месяцев с возложением на Бутырина А.А. обязанностей, указанных в приговоре суда.

В остальном судебное решение оставить без изменения.

Председательствующий Е.Н.Суворова