Апелляционное определение Московского городского суда от 29 октября 2015 г. N 10-13272/15

Судебная коллегия по уголовным делам апелляционной инстанции Московского городского суда в составе:

Председательствующего судьи Симагиной Н.Д.,

судей Строевой Г.А., Трубниковой А.А.,

при секретаре Бахвалове М.А.,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Яни Д.П.,

адвокатов: Злотник Е.Е., Князевой Е.Л., Сухаревой С.Н.,

осужденных Гашаева А.О., Алиева А.М., Алиева Ш.К.

рассмотрела в открытом судебном заседании 29 октября 2015 года

апелляционные жалобы осужденных Гашаева А.О., Алиева А.М., Алиева Ш.К.

на приговор Люблинского районного суда г. Москвы от 13 июля 2015 года,

которым Гашаев А****** О******, ****** года рождения, уроженец ******, гражданин ******, со ****** образованием, ******, неработающий, зарегистрированный по адресу: ******, ранее судимый:

1. 14.03.2012г. городским судом г. Нальчик Кабардино-Балкарской Республики по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 03 голам лишения свободы, по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 02 годам лишения свободы, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно к 03 годам 01 месяцу лишения свободы, 28.10.2013г. неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена на ограничение свободы сроком на 01 год 05 месяцев 16 дней, -

- осужден: по п. п. "а,г" ч. 2 ст. 161, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 161 УК РФ, по которым ему назначено наказание:

- по п. п. "а,г" ч. 2 ст. 161 УК РФ в виде 04 лет лишения свободы,

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ в виде 01 года лишения свободы,

- по ч. 1 ст. 161 УК РФ в виде 01 года 06 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, Гашаеву А.О. назначено наказание в виде 06 лет лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному Гашаеву А.О. по настоящему уголовному делу, частично присоединено неотбытое им наказание по приговору городского суда г.Нальчик Кабардино-Балкарской Республики от 14.03.2012г., с учетом перерасчета в соответствии со ст. 71 УК РФ ограничения свободы на лишение свободы в соотношении 2 дня ограничения свободы к 01 дню лишения свободы, окончательно к отбытию Гашаеву А.О. назначено наказание в виде 06 лет и 03 дней лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Гашаеву А.О. до вступления приговора в законную силу оставлена прежней - в виде заключения под стражу.

Срок отбывания наказания исчисляется с 18 февраля 2015 года, также в срок отбытия наказания зачтено его содержание под стражей в период с 09 по 11 февраля 2015 года.

Алиев А****** М******, ****** года рождения, уроженец ******, гражданин ******, со ****** образованием, ******, имеющий малолетнего ребенка, ****** г.р.,

неработающий, зарегистрированный по адресу: ******, фактически проживающий по адресу: ******, ранее не судимый -

- осужден по п.п. "а,г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 03 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Алиев Ш****** К******, ****** года рождения, уроженец с******, гражданин ******, со ****** образованием, ******, имеющий малолетнего ребенка, ****** г.р., неработающий, зарегистрированный по адресу: ******, ранее судимый:

1. 07.08.2007 г. Мещанским районным судом г. Москвы по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 04 годам лишения свободы; освобожден 25.05.2010г. условно-досрочно на неотбытый срок 10 месяцев 09 дней,

- осужден по п.п. "а,г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 03 годам 06 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в ИК строгого режима.

Мера пресечения осужденным Алиеву А.М. и Алиеву Ш.К. до вступления приговора в законную силу оставлена прежней - в виде заключения под стражу.

Срок отбывания наказания осужденным Алиеву А.М. и Алиеву Ш.К. исчисляется с 19 февраля 2015 года.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Строевой Г.А., объяснения осужденных Гашаева А.О., Алиева А.М., Алиева Ш.К., адвокатов Злотник Е.Е., Князевой Е.Л. и Сухаревой С.Н., поддержавших доводы апелляционных жалоб, просивших обжалуемый приговор изменить по доводам апелляционных жалоб, мнение прокурора Яни Д.П., высказавшего возражения на доводы апелляционных жалоб, полагавшего приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия,

установила:

Приговором суда Гашаев А.О., Алиев А.М. и Алиев Ш.К. признаны виновными в совершении грабежа, то есть открытого хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору с применением насилия, не опасного для здоровья.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах:

Так, Гашаев, Алиев A.M. и Алиев Ш.К., предварительно вступив между собой в преступный сговор, направленный на открытое хищение чужого имущества, с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, и распределив преступные роли между собой, ****** 2015 года, примерно в 23 часа 10 минут, проследовали к пешеходному мосту железнодорожной станции "******", расположенному по адресу: г. Москва, ул. ******, где, в целях реализации преступного умысла группы, Алиев A.M., согласно отведенной ему роли, обойдя ранее незнакомого Б****** И.А. спереди, остановил его, а Гашаев А.О. и Алиев Ш.К., согласно распределению ролей, схватили потерпевшего за руки, стали удерживать его, в то время как Алиев A.M., нанес Б****** И.А. два удара ногой в область брюшной полости справа, тем самым применив насилие, не опасное для жизни или здоровья последнего. Затем Гашаев А.О. толкнул Б****** И.А. двумя руками в спину, сбив его с ног, Алиев Ш.К стал обыскивать карманы одежды потерпевшего, а затем открыто похитил обнаруженные в кармане одежды, принадлежавшие потерпевшему кошелек, не представляющий материальной ценности для потерпевшего, а также денежные средства в сумме 4.000 рублей. После этого Гашаев, Алиев A.M. и Алиев Ш.К. в места преступления с похищенным имуществом скрылись.

Также Гашаев А.О. признан виновным в совершении покушения на кражу, т.е. тайное хищение чужого имущества, при этом преступление не доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах:

Так, Гашаев А.О., ****** 2015 года, примерно в 17 часов 45 минут, находясь в помещение торгового зала магазина ЗАО "******", расположенного по адресу: г. Москва, ул. ******, взял с мест хранения семь коробок шоколадных конфет "MERCI ассорти" весом 250 гр., стоимостью 158 руб. 24 коп. каждая, а всего товара на общую сумму 1107 руб. 68 коп. без учета НДС, спрятал их под куртку, надетую не нем, и проследовал в сторону выхода из помещения магазина, минуя кассовую зону, намереваясь тайно похитить указанный товар. Однако Гашаев А.О. не довел свой преступный умысел до конца по не зависящим от его воли обстоятельствам, т.к. был задержан сотрудником охраны с поличным.

Кроме того, Гашаев А.О. признан виновным в совершении грабежа, т.е. открытого хищения чужого имущества.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах:

Так, Гашаев А.О., ****** 2015 года, примерно в 16 часов 45 минут, находясь в помещении торгового зала магазина "******" ООО "******", расположенного по адресу: г. Москва, ******, взял с места хранения две бутылки шампуня "HED&SHOLDERS Энергия океана" объемом 400 мл., стоимостью 174 руб. 71 коп. за штуку, а всего на общую сумму 349 руб. 42 коп., без учета НДС; две пачки пельменей "Сибирская коллекция "Боярские" весом 800 гр., стоимостью 281 руб. 82 коп., а всего на общую сумму 563 руб. 64 коп. без учета НДС; две пачки сливочного масла "Экомилк" весом 450 гр., стоимостью 174 руб. 89 коп., а всего на общую сумму 349 руб. 78 коп. без учета НДС; одну пачку пакетированного чая "Greenfild Flying Dragon green", стоимостью 205 руб. 19 коп. без учета НДС; две банки растворимого кофе "NESCAFE GOLD" объемом 190 гр., стоимостью 275 руб. 75 коп., а всего на общую сумму 551 руб. 50 коп. без учета НДС; колбасу "Краковская традиционная" весом 500 гр., стоимостью 96 руб. 86 коп. без учета НДС; две вакуумные упаковки слабосоленой форели "FISH HOUSE" весом 300 гр. стоимостью 252 руб. 81 коп. за штуку, а всего на общую сумму 505 руб. 62 коп. без учета НДС; один косметический набор "LOREAL PARIS": крем трио актив + вода мицелярная" стоимостью 200 руб. 50 коп. без учета НДС; пять плиток шоколада "Аленка" производства фабрики "Красный Октябрь" весом 100 гр., стоимостью 40 руб. 15 коп. за штуку, а всего на общую сумму 200 руб. 75 коп. без учета НДС; бананы весом 1 кг. стоимостью 69 руб. 42 коп. без учета НДС; шестнадцать пачек жевательной резинки "Dirol senses безумные ягоды" весом 13,5 гр., стоимостью 16 руб. 03 коп. каждая, а всего на общую сумму 256 руб. 48 коп. без учета НДС, а всего товара, принадлежавшего магазину "******" ООО "******", на общую сумму 3.349 рублей 16 копеек, сложил указанный товар в потребительскую тележку и, минуя кассовую зону, проследовал в сторону выхода из помещения магазина, намереваясь тайно похитить указанный товар. Однако, будучи застигнутым на месте преступления сотрудником охраны магазина, и достоверно зная, что его преступные действия стали очевидными для окружающих, Гашаев А.О., удерживая при себе похищенный товар, с места преступления скрылся.

В судебном заседании Гашаев А.О. виновным себя в предъявленном ему обвинении по п. п. "а,г" ч. 2 ст. 161 УК РФ не признал, а по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 161 УК РФ признал полностью, от дачи показаний отказался на основании ст. 51 Конституции РФ, в связи с чем судом были оглашены его показания, данные в период предварительного следствия.

Осужденные Алиев А.М. и Алиев Ш.К. виновными себя в предъявленном им обвинении по п. п. "а,г" ч. 2 ст. 161 УК РФ признали полностью, от дачи показаний отказались на основании ст. 51 Конституции РФ.

На приговор суда поданы апелляционные жалобы:

- осужденным Алиевым Ш.К., который указал на несогласие с приговором суда ввиду его чрезмерной суровости и строгости назначенного ему наказания; на то, что он полностью признал свою вину, квалификацию содеянного не оспаривал, имеет на иждивении малолетних детей и престарелых родителей, нуждающихся в его помощи, по месту жительства характеризуется положительно, потерпевший иск не заявлял и претензий не имеет

Просит снизить срок назначенного ему наказания;

- осужденным Алиевым А.М., который указал на несогласие с приговором суда ввиду его чрезмерной суровости; на то, что срок отбывания наказания судом ему исчислен с 19.02.2015г., однако, как следует из материалов дела, он был задержан 18.02.2015г., его задержание произведено с нарушением ч. 1 ст. 92 УК РФ, что оставлено судом без внимания и повлекло нарушение его конституционных прав; считает назначенное ему судом наказание не отвечающим требованиям ст. 60 УК РФ, т.к. при постановлении приговора судом не разрешен вопрос об изменении категории преступления в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ; таким образом, считает приговор суда не отвечающим требованиям ст. 297 УПК РФ и, следовательно, подлежащим изменению.

Просит приговор суда от 13.07.2015г. изменить: снизить срок назначенного ему наказания;

- осужденным Гашаевым А.О., который указал на полное признание им своей вины в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 161 УК РФ, на осознание противоправности действий и раскаяние в содеянном; однако по п. п. "а,г" ч. 2 ст. 161 УК РФ виновным себя не признает, т.к. данное преступление не совершал, находился в другом месте; считает приговор суда в части его осуждения по п. п. "а,г" ч. 2 ст. 161 УК РФ незаконным, необоснованным и немотивированным и подлежащим отмене ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела, существенного нарушения норм УПК РФ; указывает, что в основу обвинения по данному эпизоду положен протокол его опознания потерпевшим Б****** и показания потерпевшего, данные в период предварительного следствия; считает, что его опознание потерпевшим проведено с нарушением закона, т.к. участвовавшие при опознании статисты были из Средней Азии и существенно отличались от него, при этом до опознания сотрудники полиции несколько раз проводили мимо них потерпевшего, чтобы при опознании потерпевший мог указать именно на него (Гашаева); кроме того, опознание проведено в ночное время при отсутствии постановления о проведении неотложных следственных действий и без участия адвоката, что является нарушением права на защиту, в связи с чем считает протокол опознания недопустимым доказательством; указывает, что показания потерпевшего Б****** оглашены судом с нарушением ч. 1 ст. 281 УПК РФ и п. 19 постановления Пленума ВС РФ N 1 от 05.03.2004г., вследствие чего они не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу приговора.

Просит приговор суда от 13.07.2015г. в части его осуждения по п. п. "а,г" ч. 2 ст. 161 УК РФ отменить и вынести оправдательный приговор; а по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 161 УК РФ, с учетом его искреннего раскаяния и совершения данных преступлений вследствие крайне нужды, просит смягчить назначенное ему наказание.

На апелляционные жалобы осуждённых Гашаева А.О., Алиева А.М. и Алиева Ш.К. государственным обвинителем Якушиной Т.В. принесены возражения, в которых она указал на несостоятельность доводов осуждённых, на законность, обоснованность и справедливость приговора и отсутствие оснований для его отмены либо изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб осужденных Гашаева А.О., Алиева А.М. и Алиева Ш.К., судебная коллегия апелляционной инстанции находит приговор суда 1-ой инстанции законным, обоснованным и справедливым.

Выводы суда о доказанности вины осуждённых Гашаева А.О., Алиева А.М. и Алиева Ш.К. в совершении преступлений, при обстоятельствах указанных в приговоре суда, являются правильными и основаны на совокупности доказательств, исследованных в судебном заседании и получивших обоснованную оценку в приговоре суда: показаниях самого осужденного Гашаева А.О., данных им в период предварительного следствия, признавшего свою вину в части совершения им преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 161 УК РФ; показаниях представителей потерпевших: М****** О.С., К****** М.М., потерпевшего Б****** И.А., свидетелей: Х****** М.А., М****** А.А., А****** С.Г., К****** С.П., К****** А.А., Д****** С.В., протоколах следственных действий, вещественных доказательствах и других материалах дела, исследованных судом.

Обстоятельства дела органами предварительного следствия и судом исследованы всесторонне и объективно.

В основу приговора положены доказательства, полученные с соблюдением норм уголовно-процессуального закона и исследованные в судебном заседании, в связи с чем доводы осужденного Гашаева А.О. об обратном судебная коллегия находит несостоятельными.

Суд оценил и проанализировал все исследованные в суде доказательства, представленные сторонами обвинения и защиты в их совокупности. Все изложенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Анализ, положенных в основу приговора доказательств, подробно изложены судом в приговоре, при этом суд не ограничился только указанием на доказательства, но и дал им надлежащую оценку, мотивировав свои выводы о предпочтении одних доказательств перед другими, поэтому доводы апелляционной жалобы осужденного Гашаева А.О. о том, что выводы суда не подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном заседании, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, несостоятельны.

Оснований не доверять показаниям представителей потерпевших: М****** О.С., К****** М.М., потерпевшего Б****** И.А., свидетелей: Х****** М.А., М****** А.А., А****** С.Г., К****** С.П., К****** А.А. и Д****** С.В. у суда не имелось, поскольку они последовательны, логичны, не имеют существенных противоречий, согласуются между собой и с другими исследованными по делу доказательствами.

Каких-либо данных, свидетельствующих о заинтересованности указанных потерпевших и свидетелей в исходе дела и об оговоре ими осуждённых, по делу не установлено.

Требования ч. 1 ст. 281 УПК РФ при оглашении показаний потерпевшего Б****** И.А. и свидетеля М****** А.А. - понятого, участвовавшего при опознании Гашаева А.О., соблюдены, судом приняты все необходимые, исчерпывающие, меры для обеспечения их явки в судебное заседание, в т.ч. вынесены постановления о принудительном приводе потерпевшего и свидетеля, направлено письмо начальнику ОМВД России по району Люблино г. Москвы, однако установить место нахождение потерпевшего Б****** И.А. и свидетеля М****** А.А. не представилось возможным.

Показания потерпевшего Б****** И.А. и свидетеля М****** А.А. оглашены судом с согласия участников процесса, что усматривается из протокола судебного заседания (т. 3 л.д. 177, 178об.)

Доводы осужденного Гашаева А.О. о своей невиновности в совершении преступления, предусмотренного по п. п. "а,г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, судом проверены, однако не нашли своего подтверждения и надлежащим образом судом в приговоре оценены и опровергнуты, при этом в обоснование своих выводов судом приведены убедительные доводы, не согласиться с которыми оснований не имеется.

Вопреки доводам осужденного Гашаева А.О. его опознание потерпевшим Б****** И.А. проведено в соответствии с требования ст. 193 УПК РФ, с участием понятых, о чем составлен соответствующий протокол, к которому приложена фототаблица, при этом правильность содержащихся в нем сведений подтверждена показаниями понятого М****** А.А., допрошенного в качестве свидетеля, а также подписями лиц, участвовавших в проведении данного следственного действия (т. 1 л.д. 156-159).

При проведении опознания осужденного Гашаева А.О. потерпевший Б****** И.А. уверенно указал на Гашаева А.О. как на лицо, совершившее совместно с другими соучастниками его ограбление и показал о его роли в совершенном преступлении, а также подробно назвал признаки, по которым он опознает Гашаева А.О., в том числе по наличию у Гашаева А.О. кольца на левой руке безымянного пальца.

Оснований сомневаться в том, что потерпевшим Б****** И.А. опознано именно то лицо, которое участвовало в его ограблении, а именно Гашаев А.О. (называвший себя Д****** Р.Р.) не имеется, при этом до проведения опознания, в ходе допроса, потерпевший Б****** И.А. указал приметы лиц, совершивших его ограбление.

Проведение опознания Гашаева А.О. (называвшего себя Д****** Р.Р.) в ночное время обусловлено неотложностью данного следственного действия, поскольку решался вопрос о его причастности к совершенному преступлению и наличии оснований для его задержания в порядке ст. ст. 91, 92 УПК РФ.

Фактические обстоятельства дела судом установлены правильно и полно изложены в приговоре, в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона. Размер и стоимость похищенного у потерпевших по всем эпизодам преступлений не представляются сомнительными.

Действия осужденных судом квалифицированы правильно, а именно:

- Гашаева А.О. - по п. п. "а,г" ч. 2 ст. 161, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 161 УК РФ,

- Алиева А.М. - по п. п. "а,г" ч. 2 ст. 161 УК РФ,

- Алиева Ш.К. - по п. п. "а,г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, при этом доводы суда о юридической оценке действий осуждённых подробно мотивированы в приговоре.

Исходя из обстоятельств совершенного преступления в отношении потерпевшего Б****** И.А. и действий осужденных Гашаева А.О., Алиева А.М. и Алиева Ш.К. усматривается, что между ними была достигнута предварительная договоренность на совершение ограбления потерпевшего Б****** И.А., о чем свидетельствуют выбранное ими место и время совершения преступления, а также характер и согласованность их действий, направленных на достижение общего преступного результата - завладение имуществом и денежными средствами потерпевшего, при этом каждый из осужденных выполнял отведенную ему роль, действуя в интересах друг друга.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, которые путем лишения и ограничения, гарантированных прав участников судопроизводства, несоблюдения процесса судопроизводства или иным образом повлияли бы на вынесение законного, обоснованного и справедливого приговора, судом не допущено.

Каких-либо оснований, свидетельствующих о необъективности и предвзятости органов предварительного следствия и суда в соответствии с требованиями ст. ст. 61, 63 УПК РФ, по делу не установлено.

Из материалов дела усматривается, что все ходатайства осуждённых и защиты рассмотрены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, судом приняты все необходимые меры для установления истины по делу.

Обстоятельства совершения преступлений Гашаевым А.О., Алиевым А.М. и Алиевым Ш.К. установлены судом правильно и изложены в приговоре в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

При назначении наказания осужденным Гашаеву А.О., Алиеву А.М. и Алиеву Ш.К. судом обоснованно учтены характер и степень общественной опасности совершенных ими преступлений, конкретные обстоятельства дела, роль каждого из них и все данные о их личности, имеющиеся в материалах дела, влияние назначенного наказания на их исправление и условия жизни их семьи.

Обстоятельствами, смягчающими наказание Алиеву А.М. и Алиеву Ш.К., судом признано наличие малолетних детей.

Обстоятельствами, отягчающими наказание осужденных Гашаева А.О. и Алиевым Ш.К. судом признано наличие в их действиях опасного рецидива преступлений.

Назначенное осужденным Гашаеву А.О., Алиеву А.М. и Алиеву Ш.К. наказание соответствует требованиям закона, в том числе о его справедливости, чрезмерно суровым не является, оснований к его смягчению, применению ст. ст. 64, 73 УК РФ, судебная коллегия не усматривает.

Вопреки доводам осужденного Алиева А.М. судом правильно установлен срок, с которого ему надлежит исчислять наказание, а именно с 19 февраля 2015 года, что подтверждается материалами уголовного дела, в том числе рапортом о задержании Алиева А.М. (т. 1 л.д. 97).

Также судебная коллегия, с учетом обстоятельств совершенных преступлений, не усматривает оснований для понижения категории преступлений, совершенных осужденными, на менее тяжкую.

Оснований для отмены приговора суда либо его изменения по доводам, изложенным в апелляционных жалобах осужденных Гашаева А.О., Алиева А.М. и Алиева Ш.К., судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Люблинского районного суда г. Москвы от 13 июля 2015 года в отношении Гашаева А****** О******, Алиева А****** М****** и Алиева Ш****** К****** оставить без изменения, апелляционные жалобы осужденных - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции по правилам, установленным главой 47-1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи