Апелляционное определение Московского городского суда от 10 ноября 2015 г. N 10-15872/15

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего - судьи Мариненко А.И.,

судей Куприяновой С.Н. и Филипповой Г.М.,

при секретаре Шутовой И.В.,

с участием:

осужденного Сазонова Д.В.,

защитника - адвоката Чесноковой Г.Н.,

прокурора Шебеко А.И.,

рассмотрела в судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Коробковой А.Д. на приговор Тушинского районного суда г.Москвы от 09.07.2015 г., которым

Сазонов Д* В*, *******, ранее судимый: ***.2005 г. *** судом г.Москвы по ч.1 ст.228-1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освобожденный 30.09.2009 г. по отбытию наказания,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст.ст.64, 73 УК РФ условно, с испытательным сроком в течение 5 лет.

Мера пресечения в виде домашнего ареста до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

Заслушав доклад судьи Куприяновой С.Н., мнения участников процесса, судебная коллегия

установила:

Сазонов признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере, а именно в том, что

он *.2015 г. в г.Москве незаконно хранил при себе наркотическое средство - ***, массой *** гр., т.е. в крупном размере, при обстоятельствах, подробно приведенных в приговоре.

В судебном заседании Сазонов виновным себя признал.

В апелляционном представлении прокурор просит приговор изменить, исключить из резолютивной части приговора указание на ст.73 УК РФ, назначить Сазонову реальное наказание в виде 4 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, уточнить в описательно-мотивировочной части приговора о применении судом ч.2 ст.61 УК РФ, а не ч.2 ст.62 УК РФ при признании в качестве смягчающего наказание обстоятельства состояния здоровья осужденного. Указывает, что суд, назначив условное осуждение при наличии в действиях Сазонова опасного рецидива преступлений грубо нарушил требования п.В ч.1 ст.73 УК РФ и необоснованно применил ст.64 УК РФ, а также ошибочно указал о применении ч.2 ст.62 УК РФ при признании смягчающего наказание обстоятельства - состояния здоровья осужденного.

В дополнениях к апелляционному представлению тот же прокурор приводит аналогичные доводы, но просит приговор отменить, дело направить на новое судебное разбирательство, полагая допущенные судом первой инстанции нарушения уголовного закона неустранимыми в суде апелляционной инстанции.

В возражениях на апелляционное представление осужденный Сазонов и его защитник - адвокат Чеснокова Г.Н. просят приговор оставить без изменения, ссылаясь на законность принятого судом решения.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вина Сазонова в совершении преступления, за которое он осужден, установлена собранными по делу доказательствами и его действиям судом дана правильная правовая оценка в приговоре.

Каких-либо нарушений требований уголовно-процессуального закона, предусматривающих особый порядок принятия судебного решения, не допущено. Ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке было заявлено осужденным после консультации с защитником, государственный обвинитель против удовлетворения ходатайства не возражали.

Наказание Сазонову назначено в соответствии с требованиями закона, с применением положений ч.7 ст.316 УПК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, конкретных обстоятельств дела, данных о личности виновного, изложенных в приговоре, обстоятельств, смягчающих наказание - *****, а также отягчающего наказание обстоятельства - опасного рецидива преступлений, что в силу ч.5 ст.18 УК РФ влечет за собой назначение более строгого наказания.

Каких-либо нарушений, влекущих за собой отмену приговора, не допущено.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению в связи с нарушениями норм уголовного закона.

В соответствии с п.В ч.1 ст.73 УК РФ условное осуждение не может быть назначено при опасном рецидиве. Поскольку у Сазонова имеется опасный рецидив преступлений, в силу указанной нормы закона к нему не могут быть применены положения ст.73 УК РФ.

Согласно ст.64 УК РФ при наличии исключительных обстоятельств наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, или суд может назначить более мягкий вид наказания.

Ссылка суда на применение ст.64 УК РФ к требованиям, запрещающим применение условного осуждения при опасном и особо опасном рецидиве, не соответствует требованиям закона, поскольку правила ст.64 УК РФ применяются к наказанию, а не к порядку его применения.

При таких обстоятельствах, с учетом доводов апелляционного представления, судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора ссылку суда на применение ст.73 УК РФ при назначении Сазонову условного наказания и направить Сазонова в соответствии с п.В ч.1 ст.58 УК РФ для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима.

Вместе с тем, из материалов дела усматривается, что Сазонов активно способствовал раскрытию и расследованию своего и других преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков, что не было учтено судом при вынесении приговора. Это обстоятельство судебная коллегия в соответствии с п.И ч.1 ст.61 УК РФ признает смягчающим наказание.

Учитывая активное способствование Сазонова в раскрытии и расследовании преступлений, а также то, что он **************, судебная коллегия считает возможным признать совокупность смягчающих наказание обстоятельств исключительными и назначить наказание с применением ст.64, ч.3 ст.68 УК РФ.

Также суд ошибочно сослался в приговоре на ч.2 ст.62 УК РФ при признании в качестве смягчающего наказание обстоятельства состояния здоровья осужденного, поскольку в данном случае суду надлежало руководствоваться ч.2 ст.61 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Тушинского районного суда г.Москвы от 09.07.2015 г. в отношении Сазонова Д* В*изменить.

В соответствии с п."и" ч.1 ст.61 УК РФ признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, активное способствование Сазонова Д.В. в раскрытии и расследовании преступлений и снизить назначенное ему наказание с применением ч.3 ст.68, ст.64 УК РФ до 2 лет лишения свободы.

Исключить из приговора ссылку суда на применение ст.73 УК РФ при назначении Сазонову Д.В. наказания, направить Сазонова Д.В. для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима.

Меру пресечения Сазонову Д.В. в виде домашнего ареста изменить на заключение под стражу. Взять его под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания Сазонову Д.В. исчислять с 10.11.2015 г. Зачесть в срок отбывания наказания время задержания Сазонова Д.В. в порядке ст.91-92 УПК РФ в период с *.2015 г. по *.2015 г., время его фактического задержания *.2015 г., а также время нахождения его под домашним арестом в период с *.2015 г. по *.2015 г.

Уточнить в описательно-мотивировочной части приговора о применении судом ч.2 ст.61 УК РФ при признании смягчающего наказание обстоятельства состояния здоровья осужденного.

В остальном приговор оставить без изменения.

Настоящее определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Московский городской суд.

Председательствующий:

Судьи: