Постановление Московского городского суда от 20 октября 2015 г. N 4у-5104/15

Судья Московского городского суда Свиренко О.В., изучив кассационную жалобу осужденного Иванова А.П. о пересмотре приговора Люблинского районного суда города Москвы от 18 апреля 2013 года, поступившую в Московский городской суд 10 сентября 2015 года,

установила:

Приговором Люблинского районного суда города Москвы от 18 апреля 2013 года

Иванов А.П.,

- осужден по ч. 3 ст. 160 УК РФ (13 преступлений) к 2 годам лишения свободы за каждое преступление, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно с испытательным сроком в 3 года.

В соответствии с ч. 5 ст. 73 УК РФ на Иванова А.П. возложены обязанности не менять постоянного места жительства без уведомления органа, ведающего исполнением наказания, являться на регистрацию в срок, указанный данным органом, не совершать административных правонарушений.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Приговором Люблинского районного суда г. Москвы Иванов А.П. осужден за присвоение, то есть хищение чужого имущества, вверенного виновному, с использованием своего служебного положения (13 преступлений).

Преступления совершены в Москве при следующих установленных судом обстоятельствах:

Иванов А.П., являясь на основании трудового договора б/н __.2012 года торговым представителем ООО "__.." - материально-ответственным лицом, согласно договора о полной индивидуальной материальной ответственности б/н между ООО "__" и Ивановым А.П., и будучи ознакомленным с должностной инструкцией по должности торговый представитель ООО "__.", согласно пп. _ и _ которой он обладает административно-хозяйственными функциями, а именно:

- определяет порядок хранения вверенных ему материальных ценностей и осуществляет контроль за их движением;

- получает оплату в соответствии с заключенными договорами за поставленный товар (производит инкассацию) и доставляет денежные средства в кассу ООО "___.." не позднее одних суток после получения оплаты;

В соответствии со своими должностными обязанностями Иванов А.П. был осведомлен о заключении договора поставки товара N ___.. 2012 года между ООО "." и ООО "В." и условиях отсрочки оплаты товара по данному договору в течение 30 дней со дня поставки.

___. 2012 года Иванов А.П., имея умысел на хищение чужого имущества, путем присвоения денежных средств, используя свое служебное положение, и обладая информацией о задолженности ООО "В." перед ООО "__..", возникшей в результате поставки товара ___ 2012 года (товарная накладная N _..), находясь в помещении магазина, принадлежащего ООО "В.", расположенного по адресу: г. Москва, __., в неустановленное следствием время, предъявил менеджеру по работе с поставщиками ООО "В." А.Э.Г.о. собственноручно заполненную доверенность N _ _. 2012 года с указанием своей фамилии, инициалов, серии и номера паспорта, суммы денежных средств, заранее согласованной с генеральным директором ООО "В." - А.М.Д.о. (подписи за генерального директора и главного бухгалтера ООО "..." в доверенности Иванов А.П. проставил самостоятельно), на получение денежных средств в ООО "В.", предназначенных для частичной оплаты вышеуказанной задолженности, в связи с чем А.Э.Г.о. передал Иванову А.П. наличные денежные средства в размере _.000 рублей. Указанные денежные средства Иванов А.П. не внес в кассу ООО "...", расположенную по адресу: г. Москва _., присвоил их, распорядившись по собственному усмотрению, причинив своими действиями ООО "..." ущерб на сумму _.000 рублей.

__. 2012 года Иванов А.П., имея умысел на хищение чужого имущества, путем присвоения денежных средств, используя свое служебное положение, и обладая информацией о задолженности ООО "В." перед ООО "...", возникшей в результате поставки товара __. 2012 года (товарная накладная N _.), а также о желании А.М.Д.о. продолжить деловые отношения с ООО "..." и готовности внести денежные средства в кассу ООО "..." в качестве предоплаты за будущие поставки, запланированные на ___ 2012 года и ___. 2012 года, находясь в помещении магазина, принадлежащего ООО "В.", расположенного по адресу: г. Москва, __.., в неустановленное следствием время, предъявил менеджеру по работе с поставщиками ООО "В." А.Э.Г.о. собственноручно заполненную доверенность N ___.. 2012 года с указанием своей фамилии, инициалов, серии и номера паспорта, суммы денежных средств (подписи за генерального директора и главного бухгалтера ООО "..." в доверенности Иванов А.П. проставил самостоятельно), на получение денежных средств в ООО "В.", предназначенных для полной оплаты вышеуказанной задолженности и частичной предоплаты за поставку, запланированную на _.. 2012 года, в связи с чем А.Э.Г.о. передал Иванову А.П. наличные денежные средства в размере __.. рублей. Указанные денежные средства Иванов А.П. не внес в кассу ООО "...", расположенную по адресу: г. Москва ..........., присвоил их, распорядившись по собственному усмотрению, причинив своими действиями ООО "..." ущерб на сумму __.. рублей.

__. 2012 года Иванов А.П., имея умысел на хищение чужого имущества, путем присвоения денежных средств, используя свое служебное положение, и обладая информацией о задолженности ООО "В." перед ООО "...", возникшей в результате поставки товара _.. 2012 года (товарная накладная N _.), находясь в помещении магазина, принадлежащего ООО "В.", расположенного по адресу: г. Москва, ..........., в неустановленное следствием время, предъявил менеджеру по работе с поставщиками ООО "В." А.Э.Г.о. собственноручно заполненную доверенность N 2454 от 02 июля 2012 года с указанием своей фамилии, инициалов, серии и номера паспорта, суммы денежных средств, заранее согласованной с генеральным директором ООО "В." - А.М.Д.о. (подписи за генерального директора и главного бухгалтера ООО "..." в доверенности Иванов А.П. проставил самостоятельно), на получение денежных средств в ООО "В.", предназначенных для частичной оплаты вышеуказанной задолженности, в связи с чем А.Э.Г.о. передал Иванову А.П. наличные денежные средства в размере ___. рублей. Указанные денежные средства Иванов А.П. не внес в кассу ООО "...", расположенную по адресу: г. Москва ..........., присвоил их, распорядившись по собственному усмотрению, причинив своими действиями ООО "..." ущерб на сумму _.. рублей.

07 июля 2012 года Иванов А.П., имея умысел на хищение чужого имущества, путем присвоения денежных средств, используя свое служебное положение, и обладая информацией о задолженности ООО "В." перед ООО "...", возникшей в результате поставки товара __ 2012 года (товарная накладная N _..2), находясь в помещении магазина, принадлежащего ООО "В.", расположенного по адресу: г. Москва, ..........., в неустановленное следствием время, предъявил менеджеру по работе с поставщиками ООО "В." А.Э.Г.о. собственноручно заполненную доверенность N __.. 2012 года с указанием своей фамилии, инициалов, серии и номера паспорта, суммы денежных средств (подписи за генерального директора и главного бухгалтера ООО "..." в доверенности Иванов А.П. проставил самостоятельно), на получение денежных средств в ООО "В.", предназначенных для полной оплаты вышеуказанной задолженности и частичной предоплаты за поставку, запланированную на __ 2012 года, в связи с чем А.Э.Г.о. передал Иванову А.П. наличные денежные средства в размере __.. рублей. Указанные денежные средства Иванов А.П. не внес в кассу ООО "...", расположенную по адресу: г. Москва ..........., присвоил их, распорядившись по собственному усмотрению, причинив своими действиями ООО "..." ущерб на сумму __ рублей.

__.. 2012 года Иванов А.П., имея умысел на хищение чужого имущества, путем присвоения денежных средств, используя свое служебное положение, и обладая информацией о запланированной ООО "..." на _.. 2012 года поставке товара, а также о готовности генерального директора ООО "В." А.М.Д.о. внести предоплату за поставку товара запланированную на __. 2012 года, находясь в помещении магазина, принадлежащего ООО "В.", расположенного по адресу: г. Москва, ..........., в неустановленное следствием время, предъявил менеджеру по работе с поставщиками ООО "В." А.Э.Г.о. собственноручно заполненную доверенность N __ от __. 2012 года с указанием своей фамилии, инициалов, серии и номера паспорта, суммы денежных средств (подписи за генерального директора и главного бухгалтера ООО "..." в доверенности Иванов А.П. проставил самостоятельно), на получение денежных средств в ООО "В.", предназначенных для предоплаты за поставку товара, запланированную на 25 июля 2012 года, в связи с чем А.Э.Г.о. передал Иванову А.П. наличные денежные средства в размере __.. рублей. Указанные денежные средства Иванов А.П. не внес в кассу ООО "...", расположенную по адресу: г. Москва ..........., присвоил их, распорядившись по собственному усмотрению, причинив своими действиями ООО "..." ущерб на сумму _.. рублей.

__.. 2012 года Иванов А.П., имея умысел на хищение чужого имущества, путем присвоения денежных средств, используя свое служебное положение, и обладая информацией о запланированной ООО "..." на _ 2012 года поставке товара, а также о готовности генерального директора ООО "В." А.М.Д.о. внести предоплату за поставку товара запланированную на _ 2012 года, находясь в помещении магазина, принадлежащего ООО "В.", расположенного по адресу: г. Москва, ..........., в неустановленное следствием время, предъявил менеджеру по работе с поставщиками ООО "В." А.Э.Г.о. собственноручно заполненную доверенность N __. 2012 года с указанием своей фамилии, инициалов, серии и номера паспорта, суммы денежных средств (подписи за генерального директора и главного бухгалтера ООО "..." в доверенности Иванов А.П. проставил самостоятельно), на получение денежных средств в ООО "В.", предназначенных для предоплаты за поставку товара, запланированную на __ 2012 года, в связи с чем А.Э.Г.о. передал Иванову А.П. наличные денежные средства в размере __.рублей. Указанные денежные средства Иванов А.П. не внес в кассу ООО "...", расположенную по адресу: г. Москва ..........., присвоил их, распорядившись по собственному усмотрению, причинив своими действиями ООО "..." ущерб на сумму __ рублей.

_.. 2012 года Иванов А.П., имея умысел на хищение чужого имущества, путем присвоения денежных средств, используя свое служебное положение, и обладая информацией о запланированной ООО "..." на _. 2012 года поставке товара, а также о готовности генерального директора ООО "В." А.М.Д.о. внести предоплату за поставку товара запланированную на _ 2012 года, находясь в помещении магазина, принадлежащего ООО "В.", расположенного по адресу: г. Москва, ..........., в неустановленное следствием время, предъявил менеджеру по работе с поставщиками ООО "В." А.Э.Г.о. собственноручно заполненную доверенность N ____ 2012 года с указанием своей фамилии, инициалов, серии и номера паспорта, суммы денежных средств (подписи за генерального директора и главного бухгалтера ООО "..." в доверенности Иванов А.П. проставил самостоятельно), на получение денежных средств в ООО "В.", предназначенных для частичной предоплаты за поставку товара, запланированную на __. 2012 года, в связи с чем А.Э.Г.о. передал Иванову А.П. наличные денежные средства в размере ___ рублей. Указанные денежные средства Иванов А.П. не внес в кассу ООО "...", расположенную по адресу: г. Москва ..........., присвоил их, распорядившись по собственному усмотрению, причинив своими действиями ООО "..." ущерб на сумму __. рублей.

__.. 2012 года Иванов А.П., имея умысел на хищение чужого имущества, путем присвоения денежных средств, используя свое служебное положение, и обладая информацией о запланированной ООО "..." на 25 июля 2012 года поставке товара, а также о готовности генерального директора ООО "В." А.М.Д.о. внести предоплату за поставку товара запланированную на __.. 2012 года, находясь в помещении магазина, принадлежащего ООО "В.", расположенного по адресу: г. Москва, ..........., в неустановленное следствием время, предъявил менеджеру по работе с поставщиками ООО "В." А.Э.Г.о. собственноручно заполненную доверенность N __. 2012 года с указанием своей фамилии, инициалов, серии и номера паспорта, суммы денежных средств (подписи за генерального директора и главного бухгалтера ООО "..." в доверенности Иванов А.П. проставил самостоятельно), на получение денежных средств в ООО "В.", предназначенных для частичной предоплаты за поставку товара, запланированную на _.. 2012 года, в связи с чем А.Э.Г.о. передал Иванову А.П. наличные денежные средства в размере _.. рублей. Указанные денежные средства Иванов А.П. не внес в кассу ООО "...", расположенную по адресу: г. Москва ..........., присвоил их, распорядившись по собственному усмотрению, причинив своими действиями ООО "..." ущерб на сумму _.. рублей.

__ 2012 года Иванов А.П., имея умысел на хищение чужого имущества, путем присвоения денежных средств, используя свое служебное положение, и обладая информацией о задолженности ООО "В." перед ООО "...", возникшей в результате поставки товара .. 2012 года (товарная накладная N __.), находясь в помещении магазина, принадлежащего ООО "В.", расположенного по адресу: г. Москва, ..........., в неустановленное следствием время, предъявил менеджеру по работе с поставщиками ООО "В." А.Э.Г.о. собственноручно заполненную доверенность N __. 2012 года с указанием своей фамилии, инициалов, серии и номера паспорта, суммы денежных средств, заранее согласованной с генеральным директором ООО "В." - А.М.Д.о. (подписи за генерального директора и главного бухгалтера ООО "..." в доверенности Иванов А.П. проставил самостоятельно), на получение денежных средств в ООО "В.", предназначенных для частичной оплаты вышеуказанной задолженности, в связи с чем А.Э.Г.о. передал Иванову А.П. наличные денежные средства в размере __.рублей. Указанные денежные средства Иванов А.П. не внес в кассу ООО "...", расположенную по адресу: г. Москва ..........., присвоил их, распорядившись по собственному усмотрению, причинив своими действиями ООО "..." ущерб на сумму __ рублей.

В соответствии со своими должностными обязанностями Иванов А.П. был осведомлен о заключении договора поставки товара N _.. от __.. 2012 года между ООО "..." и ООО "Ч.М." и условиях отсрочки оплаты товара по данному договору в течение 30 дней со дня поставки.

_. 2012 года Иванов А.П., имея умысел на хищение чужого имущества, путем присвоения денежных средств, используя свое служебное положение, и обладая информацией о задолженности ООО "Ч.М." перед ООО "...", возникшей в результате поставки товара __.. 2012 года (товарная накладная N _..), находясь в помещении магазина, принадлежащего ООО "Ч.М.", расположенного по адресу: г. Москва, ............, в неустановленное следствием время, предъявил генеральному директору ООО "Ч.М." И.Г.В. собственноручно заполненную доверенность б/н от __ 2012 года с указанием своей фамилии, инициалов, серии и номера паспорта, суммы денежных средств, заранее согласованной с генеральным директором ООО "Ч.М." - И.Г.В. (подписи за генерального директора и главного бухгалтера ООО "..." в доверенности Иванов А.П. проставил самостоятельно), на получение денежных средств в ООО "Ч.М.", предназначенных для частичной оплаты вышеуказанной задолженности, в связи с чем И.Г.В. передал Иванову А.П. наличные денежные средства в размере .. рублей .. копеек. Указанные денежные средства Иванов А.П. не внес в кассу ООО "...", расположенную по адресу: г. Москва ..........., присвоил их, распорядившись по собственному усмотрению, причинив своими действиями ООО "..." ущерб на сумму _.. рублей _ копеек.

В соответствии со своими должностными обязанностями Иванов А.П. был осведомлен о заключении договора поставки товара N .. от __ 2012 года между ООО "..." и ООО "Э." и условиях отсрочки оплаты товара по данному договору в течение 30 дней со дня поставки.

__. 2012 года Иванов А.П., имея умысел на хищение чужого имущества, путем присвоения денежных средств, используя свое служебное положение, и обладая информацией о задолженности ООО "Э." перед ООО "...", возникшей в результате поставки товара .. 2012 года (товарная накладная N __), находясь в помещении магазина, принадлежащего ООО "Э.", расположенного по адресу: г. Москва, ..........., в неустановленное следствием время, предъявил помощнику администратора ООО "Э." Б.О.Н. собственноручно заполненную доверенность б/н от _ 2012 года с указанием своей фамилии, инициалов, серии и номера паспорта, суммы денежных средств, заранее согласованной с Б.О.Н. (подписи за генерального директора и главного бухгалтера ООО "..." в доверенности Иванов А.П. проставил самостоятельно), на получение денежных средств в ООО "Э.", предназначенных для частичной оплаты вышеуказанной задолженности, в связи с чем Б.О.Н. передала Иванову А.П. наличные денежные средства в размере _.. рублей. Указанные денежные средства Иванов А.П. не внес в кассу ООО "...", расположенную по адресу: г. Москва ..........., присвоил их, распорядившись по собственному усмотрению, причинив своими действиями ООО "..." ущерб на сумму __. рублей.

В соответствии со своими должностными обязанностями Иванов А.П. был осведомлен о заключении договора поставки товара N _. от __ 2012 года между ООО "..." и ООО "Ч.М." и условиях отсрочки оплаты товара по данному договору в течение 30 дней со дня поставки.

__. 2012 года Иванов А.П., имея умысел на хищение чужого имущества, путем присвоения денежных средств, используя свое служебное положение, и обладая информацией о задолженности ООО "Ч.М." перед ООО "...", возникшей в результате поставки товара __ 2012 года (товарная накладная N __.), находясь в помещении магазина, принадлежащего ООО "Ч.М.", расположенного по адресу: г. Москва, ............, в неустановленное следствием время, предъявил генеральному директору ООО "Ч.М." И.Г.В. собственноручно заполненную доверенность б/н от _. 2012 года с указанием своей фамилии, инициалов, серии и номера паспорта, суммы денежных средств, заранее согласованной с генеральным директором ООО "Ч.М." - И.Г.В. (подписи за генерального директора и главного бухгалтера ООО "..." в доверенности Иванов А.П. проставил самостоятельно), на получение денежных средств в ООО "Ч.М.", предназначенных для полной оплаты вышеуказанной задолженности, в связи с чем И.Г.В. передал Иванову А.П. наличные денежные средства в размере _ рублей ... копеек. Указанные денежные средства Иванов А.П. не внес в кассу ООО "...", расположенную по адресу: г. Москва ..........., присвоил их, распорядившись по собственному усмотрению, причинив своими действиями ООО "..." ущерб на сумму _ рублей _ копеек.

__ 2012 года Иванов А.П., имея умысел на хищение чужого имущества, путем присвоения денежных средств, используя свое служебное положение, и обладая информацией о задолженности ООО "Ч.М." перед ООО "...", возникшей в результате поставок товара _. 2012 года (товарная накладная N _.) и __ 2012 года (товарная накладная N __), находясь в помещении магазина, принадлежащего ООО "Ч.М.", расположенного по адресу: г. Москва, ............, в неустановленное следствием время, предъявил генеральному директору ООО "Ч.М." И.Г.В. собственноручно заполненную доверенность б/н от _.. 2012 года с указанием своей фамилии, инициалов, серии и номера паспорта, суммы денежных средств, заранее согласованной с генеральным директором ООО "Ч.М." - И.Г.В. (подписи за генерального директора и главного бухгалтера ООО "..." в доверенности Иванов А.П. проставил самостоятельно), на получение денежных средств в ООО "Ч.М.", предназначенных для частичной оплаты вышеуказанной задолженности, в связи с чем И.Г.В. передал Иванову А.П. наличные денежные средства в размере _ рублей. Указанные денежные средства Иванов А.П. не внес в кассу ООО "...", расположенную по адресу: г. Москва ..........., присвоил их, распорядившись по собственному усмотрению, причинив своими действиями ООО "..." ущерб на сумму __. рублей.

В кассационной жалобе осужденный Иванов А.П., не оспаривая правильность квалификации действия по ст. 160 УК РФ и доказанность вины в присвоении, выражает несогласие с состоявшимся приговором, как незаконным, необоснованным и несправедливым. Указывает, что судом неправильно применен уголовный закон, выводы о наличии в его действиях квалифицирующего признака "с использованием своего служебного положения" ошибочны, поскольку управленческих функций, связанных с осуществлением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей, в ООО "..." он не выполнял. Просит приговор изменить, переквалифицировав его действия по всем 13 преступлениям на ч. 1 ст. 160 УК РФ, снизить назначенное ему (Иванову А.П.) наказание.

Изучив представленные материалы и материалы уголовного дела, проверив доводы, изложенные в кассационной жалобе, считаю, что имеются основания для передачи кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что при постановлении приговора в отношении Иванова А.П. названные требования закона судом соблюдены не в полной мере, в связи с чем довод кассационной жалобы осужденного Иванова А.П. о том, что суд первой инстанции должным образом не обосновал свои выводы о наличии в его (Иванова А.П.) действиях квалифицирующего признака совершенных преступлений "с использованием своего служебного положения", заслуживает внимания, поскольку по смыслу закона субъектом преступления, предусмотренного ч.3 ст.160 УК РФ, являются должностные лица или лица, использующие для хищения чужого имущества свои служебные полномочия, связанные с осуществлением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций. Как усматривается из материалов дела, Иванов А.П., работая торговым представителем в коммерческой организации, осуществлял полномочия в отношении вверенного ему имущества на основании договора о полной материальной ответственности, денежные средства от покупателей получал на основании доверенности, выданной ООО "...", и обязан был сдавать в кассу ООО "...". При этом, полномочиями по распоряжению и управлению этим имуществом Иванов А.П. не наделялся, выполнение каких-либо организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций в данной коммерческой организации на него не возлагалось. Таким образом, полагаю, что имеются основания для передачи кассационной жалобы осужденного Иванова А.П. вместе с уголовным делом по обвинению Иванова А.П. по ч. 3 ст. 160 УК РФ (13 преступлений) для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, поскольку правильность применения судом норм материального и процессуального права вызывает сомнение.

Руководствуясь п. 2 ч. 2 ст. 401.8, ст. 401.11 УПК РФ, судья

постановила:

передать кассационную жалобу осужденного Иванова А.П. на приговор Люблинского районного суда г. Москвы от 18 апреля 2013 года с материалами уголовного дела для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции Московского городского суда.

Судья О.В. Свиренко