Апелляционное определение Московского городского суда от 29 октября 2015 г. N 10-13897/15

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Коноваловой Н.В.,

судей Андреевой С.В., Жигалевой Е.Б.,

с участием:

Прокурора Юсуповой Ф.А.,

Защитника Ульяненко В.В., представившего удостоверение 8778, ордер 220 от 31 июля 2015 года,

Осужденного Жаворонкова В.В.

при секретаре судебного заседания Давмалян Л.Ю.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу защитника Ульяненко В.В. на приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 23 июля 2015 года, которым

Жаворонков В.В., , не судимый, осужден:

- по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (1 эпизод) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 лет, без лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью, без штрафа,

-по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (2 эпизод) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 лет, без лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью, без штрафа.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения, окончательно Жаворонкову В.В. назначено наказание в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы, без лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строго режима. Мера пресечения осужденному Жаворонкову В.В. - заключение под стражей оставлена без изменения, срок отбытия наказания осужденному исчислен с 23 июля 2015 года, с зачетом времени нахождения под стражей с 07 апреля 2015 года по 22 июля 2015 года; решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Коноваловой Н.В., выслушав защитника Ульяненко В.В., осужденного Жаворонкова В.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Юсуповой Ф.А., полагавшей приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу защитника Ульяненко В.В. - без удовлетворения, судебная коллегия

установила:

Жаворонков В.В. приговором суда признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства гашиш общей массой .. гр, то есть в крупном размере.

Он же признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту психотропного вещества амфетамин общей массой _ гр., то есть в крупном размере.

Преступления совершены при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции Жаворонков В.В. свою вину в совершении преступлений не признал.

В апелляционной жалобе защитник Ульяненко В.В. выражает несогласие с приговором суда, полагает приговор незаконным, необоснованным в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора. Также имеет место несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, установленных судом первой инстанции. Анализируя постановление Пленума ВС РФ N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" п. 13, защитник указывает на то, что изъятое у Жаворонкова наркотическое средство гашиш и амфетамин, было упаковано таким образом, что не могло быть реализовано разовыми дозами, что подтверждает версию Жаворонкова, что изъятые у него наркотические средства он хранил в целях личного употребления. Данные обстоятельства подтверждаются тем, что Жаворонков был задержан в состоянии наркотического опьянения, кроме того заключением судебно-психиатрической экспертизы установлено, что Жаворонков страдает наркоманией. Доказательств того, что Жаворонков имел при себе наркотики с целью сбыта по делу не добыто. Суд первой инстанции при допросе свидетелей сотрудников полиции К. и С., не выяснил располагали ли указанные сотрудники конкретными фактами, которые свидетельствовали о том, что подсудимый занимается незаконным сбытом наркотиков, имелась ли у них информация о том где, и когда он намеревался сбыть наркотические средства. Отсутствие доказательств о приготовлении к сбыту не может быть заменено предположением о возможном сбыте подсудимым наркотиков, как о наиболее вероятном способе поведения последнего. Считает, что содеянное квалифицировано неверно, и в действиях Жаворонкова отсутствуют признаки состава преступлений ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ Также просит учесть данные о личности осужденного, который к уголовной ответственности не привлекался, положительно характеризуется по месту жительства и работы, самостоятельно проходит лечебно-консультативный курс в группе лечения от наркомании, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств. Просит приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 23 июля 2015 года в отношении Жаворонкова В.В. отменить, направить дело на новое судебное разбирательство.

Судебная коллегия, выслушав мнение участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, находит приговор суда законным и обоснованным.

Вина Жаворонкова В.В. в совершении преступлений, подтверждается подробно приведенными в приговоре доказательствами, а именно:

Показаниями свидетелей П., К., С. об обстоятельствах задержания _ года примерно в _ час у _ Жаворонкова В.В., который увидев служебный автомобиль полиции, занервничал и побежал в сторону. После задержания Жаворонков В.В. на поставленные вопросы отвечал невнятно, нервничал, оглядывался по сторонам, постоянно пытался засунуть руки под куртку, предпринимал попытку убежать. После чего ими было принято решение задержать указанного гражданина и проследовать совместно с ним в ОМВД России по __. для выяснения обстоятельств;

Показаниями свидетеля Л. _, об обстоятельствах личного досмотра Жаворонкова В.В., проведенного им _ года в период времени с _часов _ минут по .. часа .. минут в присутствии двух понятых. В ходе личного досмотра Жаворонков В.В. выдал находящееся при нем вещество, похожее на наркотическое средство гашиш. Указанное вещество состояло из трех плиток коричневого цвета, завернутых в полимерный материал прозрачного цвета. Обнаруженные в ходе личного досмотра вещества в виде трех плиток были упакованы в прозрачный полиэтиленовый пакет-файл, упаковка скреплена фрагментом бумаги белого цвета с пояснительными надписями. В ходе личного досмотра Жаворонкова В.В. велся протокол, в котором по окончании личного досмотра расписались все участвующие лица;

Показаниями свидетелей П., М., об обстоятельствах проведенного .. года с их участием личного досмотра Жаворонкова В.В. В ходе личного досмотра Жаворонков В.В. выдал находящееся при нем вещество, похожее на наркотическое средство гашиш, которое находилось в кармане верхней одежды, в виде балахона, одетой на Жаворонкове В.В. Указанное вещество состояло из трех плиток коричневого цвета, завернутых в полимерный материал прозрачного цвета. Обнаруженные в ходе личного досмотра вещества в виде трех плиток были упакованы в прозрачный полиэтиленовый пакет-файл. Упаковка скреплена фрагментом бумаги белого цвета с пояснительными надписями и подписями участвующих при личном досмотре лиц. В ходе личного досмотра Жаворонкова В.В. велся протокол, в котором по окончании личного досмотра расписались все участвующие лица.

Протоколом личного досмотра Жаворонкова В.В. от _. года, в ходе которого Жаворонков В.В. добровольно выдал находящееся в кармане верхней одежды вещество в трех плитках коричневого цвета, завернутых в прозрачный полиэтилен;

Протоколом обыска от _. года, произведенного в жилище Жаворонкова В.В., расположенного по адресу: _, в ходе которого среди иного были обнаружены и изъяты два пакетика из полимерного материала прозрачного цвета с порошкообразным веществом светло-розового цвета, семь пустых пакетиков из полимерного материала прозрачного цвета, электронные весы;

Протоколом осмотра предметов от _ года, изъятых в ходе личного досмотра Жаворонкова В.В. _ года, а также в ходе обыска по месту жительства Жаворонкова В.В.;

Справкой об исследовании N .. от _.. года;

Заключением химической экспертизы N _. от _.. года, из выводов которой следует, что спрессованные вещества растительного происхождения, общей массой _ г., изъятые _ года в ходе личного досмотра Жаворонкова В.В. и представленные на экспертизу, являются наркотическим средством - гашишем (анашой, смолой каннабиса). На поверхностях весов, представленных на экспертизу, обнаружены следы наркотического средства - тетрагидроканнабинола, действующего начала наркотических средств, получаемых из растения конопля;

Показаниями свидетеля С. об обстоятельствах проведенного с его участием в качестве понятого обыска в жилище Жаворонкова В.В., расположенного по адресу: _ года. В ходе обыска в жилище было обнаружено и изъято: два пакетика из полимерного материала прозрачного цвета с порошкообразным веществом светло-розового цвета, семь пустых пакетиков из полимерного материала прозрачного цвета, электронные весы. Изъятое было упаковано, опечатано и скреплено подписями. Был составлен протокол обыска, который был прочитан и подписан участвующими лицами. Было разъяснено право принесения замечаний, заявлений и дополнений по поводу записанного в протокол и проведенного действия, но таковых от участвующих лиц не поступило. В протоколе было отражено все так, как происходило в действительности. Какого-либо давления при проведении обыска и составлении протокола оказано не было.

Показаниями свидетелей М. и Х., об обстоятельствах проведенного с их участием и с участием понятых _.. года в период с _ часов _ минут до _ часов _. минут обыска в жилище Жаворонкова В.В., расположенного по адресу: _.. В ходе обыска было обнаружено и изъято: два пакетика из полимерного материала прозрачного цвета с порошкообразным веществом светло-розового цвета, семь пустых пакетиков из полимерного материала прозрачного цвета, электронные весы прямоугольной формы небольшого размера, где-то 5х5 см, предназначенных для взвешивания веществ в малых дозах, две монеты, приспособление, выполненное из прозрачного стекла, для употребления растительных веществ путем курения. Изъятое было упаковано, опечатано и скреплено подписями понятых. Был составлен протокол обыска, который был прочитан и подписан участвующими лицами. Было разъяснено право принесения замечаний, заявлений и дополнений по поводу записанного в протокол и проведенного действия, но таковых от участвующих лиц не поступило. Копия протокола была вручена Жаворонковой М.В. В протоколе было отражено все так, как происходило в действительности. Какого-либо давления при проведении обыска и составлении протокола на понятых и Жаворонкову М.В. оказано не было. Каких-либо жалоб на действия сотрудников полиции со стороны понятых и Жаворонковой М.В. не поступало.

Протоколом осмотра предметов от _.. года, согласно которому среди иного осмотрены два пакетика с порошкообразным веществом, семь пустых пакетиков, электронные весы, обнаруженные в ходе обыска по адресу: г. _..

Заключением экспертизы N .. от _ года из выводов которой следует, что вещества, общей массой _ г., из двух пакетиков, изъятые _ года в ходе обыска в жилище Жаворонкова В.В. по адресу_, и представленные на экспертизу, содержат в своем составе психотропное вещество - амфетамин. На поверхностях весов, обнаружены следы наркотического средства - тетрагидроканнабинола, действующего начала наркотических средств, получаемых из растения конопля.

Суд первой инстанции дал исследованным доказательствам надлежащую оценку, признав доказательства обвинения относимыми, достоверными, допустимыми и в совокупности подтверждающими вину Жаворонкова В.В. в совершении им преступлений.

У судебной коллегии отсутствуют основания не соглашаться с данной оценкой доказательств и выводами суда.

Судебная коллегия находит, что в судебном разбирательстве были объективно установлены все значимые по делу обстоятельства на основании непосредственно исследованных в судебном разбирательстве доказательств. Доказательства и обоснование выводов суда приведены судом в приговоре. Доказательства оценены судом в соответствии с положениями ст. 17, 88 УПК РФ с точки зрения их достоверности, относимости, допустимости, а в совокупности - достаточными для разрешения дела. Суд указал, по каким основаниям принял одни доказательства и отверг другие.

Довод стороны защиты о том, что наркотическое средство и психотропное вещество Жаворонков В.В. хранил в целях личного употребления, проверялся судом первой инстанции и обоснованно опровергнут, поскольку вина Жаворонкова В.В. подтверждается вышеприведенными доказательствами, исследованными судом первой инстанции, оценка которым дана в приговоре и не соглашаться с которой у судебной коллегии оснований не имеется.

Именно наличие у Жаворонкова В.В. как наркотического средства гашиш общим весом _. гр, так и психотропного вещества амфетамин общим весом _. гр., способ их расфасовки, наличие по месту жительства Жаворонкова В.В. электронных весов , предназначенных для взвешивания веществ в малом количестве, на поверхности которых обнаружены следы наркотических средств получаемых из растения конопля, а также пустых пакетиков из полимерного прозрачного материала, удобных для расфасовки, свидетельствует о том, что Жаворонков В.В. вышеуказанное наркотическое средство и психотропное вещество приготовил к сбыту. То обстоятельство, что Жаворонков В.В. является лицом с синдромом зависимости от нескольких психоактивных веществ не свидетельствует о том, что обнаруженные у него наркотическое средство и психотропное вещество в указанных количествах последний прибрел и хранил для личного употребления. Кроме того сам Жаворонков В.В. в ходе предварительного следствия, будучи допрошенным в качестве подозреваемого и обвиняемого __ года показал, что обнаруженное у него наркотическое средство гашиш было приобретено им в том числе и для перепродажи. Оснований не доверять данным показаниям у судебной коллегии не имеется, поскольку показания Жаворонков В.В. давал в присутствии защитника, после разъяснения ему процессуальных прав, предусмотренных УПК РФ, а также ст. 51 Конституции РФ.

У судебной коллегии отсутствуют основания сомневаться в выводах проведенной по делу стационарной судебно-психиатрической экспертизы. Довод стороны защиты о том, что при проведении экспертизы не было учтено, что Жаворонков В.В. наблюдался в наркологическом диспансере с диагнозом: синдром зависимости от нескольких психоактивных веществ, что могло повлиять на вывод экспертов о вменяемости Жаворонкова В.В., судебная коллегия считает несостоятельным, поскольку, при проведении экспертизы экспертами исследовались все представленные медицинские документы на имя Жаворонкова В.В., а также личность самого Жаворонкова В.В. По результатам исследования эксперты пришли к выводу о том, что Жаворонков В.В. каким-либо хроническим психическим расстройством, слабоумием, или иным болезненным состоянием психики, которое лишало бы его возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими, в период совершения инкриминируемых ему деяний не страдал. У него имеется органическое эмоционально-лабильное расстройство (F06.6). Синдром зависимости от нескольких психоактивных веществ (каннабиноиды, психостимуляторы, галлюциногены) (F 19.212) (наркомания). Вопрос о вменяемости лица, не относится к компетенции экспертов.

Нарушений норм уголовно -процессуального законодательства при сборе и закреплении доказательств, в том числе и по доводам апелляционных жалоб, судебной коллегией не установлено.

Судебная коллегия считает, что судом правильно квалифицированы действия осужденного Жаворонкова В.В. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по 1 эпизоду), по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по 2 эпизоду). Выводы суда в этой части соответствуют установленным фактическим обстоятельствам преступлений и положениям уголовного закона.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих за собой отмену или изменение приговора, судебная коллегия не усматривает. Судебное разбирательство было проведено с соблюдением всех принципов судопроизводства, в том числе, состязательности и равноправия сторон, права на защиту, презумпции невиновности.

По делу отсутствуют какие-либо нарушения уголовного закона, влекущие отмену или изменение приговора, в том числе в части определения вида и размера, назначенного осужденному наказания.

Наказание Жаворонкову В.В. назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, а также данных о личности осужденного, изложенных в приговоре, обстоятельств смягчающих наказание, и отсутствия обстоятельств отягчающих наказание.

Выводы суда о мере наказания, назначенного осужденному Жаворонкову В.В. мотивированы, основаны на требованиях уголовного закона и не согласиться с ними, оснований у судебной коллегии не имеется.

Назначенное осужденному наказание, по мнению судебной коллегии соответствует общественной опасности совершенных преступлений и личности виновного, отвечает закрепленным в уголовном законодательстве РФ целям исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, а также принципам гуманизма.

Оснований для применения положений ст.ст. 64, 73, ч. 6 ст. 15 УК РФ судебная коллегия также не усматривает.

Режим отбывания наказания Жаворонкову В.В. определен правильно, в соответствии со ст. 58 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда

определила:

Приговор Мещанского районного г. Москвы от 23 июня 2015 года в отношении Жаворонкова В.В. - оставить без изменения, а апелляционную жалобу защитника Ульяненко В.В. - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: