Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда Республики Калмыкия от 17 декабря 2015 г. по делу N 22-511/2015

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Калмыкия в составе:

председательствующий - Ильжиринов В.И.,

судьи - Гончаров С.Н. и Кикенов Д.В.,

при секретаре - Шириновой Ю.В.,

с участием

прокурора - Семенова А.О.,

осужденного - Басангова Б.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Абушинова Д.В. на приговор Юстинского районного суда Республики Калмыкия от 7 октября 2015 года, по которому

Басангов Б.В.,

" ... ", несудимый,

осужден по ч.3 ст.30 и п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ с применением ч.1 ст.62 и ст.64 УК РФ к 6 годам лишения свободы без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без штрафа, ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к окончательному наказанию 6 лет 6 месяцев лишения свободы в соответствии со ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 4 года без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без штрафа.

Заслушав председательствующего, кратко изложившего содержание приговора, существо апелляционного представления, выступления прокурора Семенова А.О., осужденного Басангова Б.В., судебная коллегия

установила:

по

приговору Басангов Б.В.

признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере и незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере при следующих обстоятельствах.

В период до 3 апреля 2015 года он в " ... " незаконно приобрел в целях сбыта у лица, дело в отношении которого выделено в отдельное производство, наркотическое средство каннабис (марихуана) в количестве ***г. и наркотическое средство масла каннабиса (гашишное масло) в смеси с табаком в количестве ***г.

3 апреля 2015 года, в 20 час 51 мин, он у своего дома по адресу: " ... ", предложил И.А.Ю. приобрести каннабис (марихуана) за ***руб. Получив указанную сумму, он там же, примерно в 23 час 4 мин, незаконно сбыл тому это наркотическое средство в количестве *** г.

7 апреля 2015 года он по телефону предложил И.А.Ю. приобрести смесь масла каннабиса (гашишное масло) с табаком за *** руб. и, когда тот согласился, назначил встречу. 8 апреля 2015 года, в 14 час 50 мин, у своего дома он передал И.А.Ю. за *** руб. это наркотическое средство в количестве ***г., однако преступный умысел на незаконный сбыт наркотического средства им не был доведен до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку И.А.Ю. выступал покупателем в оперативно-розыскном мероприятии правоохранительных органов "проверочная закупка".

В период до 3 апреля 2015 года он в " ... " незаконно приобрел без цели сбыта у лица, дело в отношении которого выделено в отдельное производство, наркотическое средство масла каннабиса (гашишное масло) в смеси с табаком в количестве не менее *** г. и хранил дома по адресу " ... ", до обнаружения и изъятия сотрудниками полиции в ходе обыска.

В

судебном заседании Басангов Б.В. вину в этих преступлениях полностью признал, от дачи же показаний отказался.

В

апелляционном представлении государственный обвинитель Абушинов Д.В., не оспаривая фактические обстоятельства уголовного дела и квалификацию преступных деяний Басангова Б.В., просит приговор изменить ввиду неправильного применения судом уголовного закона. Высказывается, что осужденному, признанному виновным в совершении преступления небольшой тяжести и покушении на особо тяжкое преступление, окончательное наказание по их совокупности суд неверно назначил по правилам ч.3 ст.69 УК РФ, вместо правил ч.2 ст.69 УК РФ, являющихся для того более мягким. Полагает необходимым назначить осужденному окончательное наказание по совокупности преступлений на основании ч.2 ст.69 УК РФ в виде 6 лет 5 месяцев лишения свободы условно с тем же испытательным сроком.

В

суде апелляционной инстанции :

- прокурор Семенов А.О. поддержал апелляционное представление, просил приговор изменить и снизить осужденному окончательное наказание;

- осужденный Басангов Б.В. просил апелляционное представление удовлетворить, приговор изменить со смягчением наказания.

Проверив материалы дела, доводы апелляционного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вывод о виновности Басангова Б.В. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере и незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере достоверно подтверждается совокупностью приведенных в приговоре доказательств.

Показаниями свидетеля И.А.Ю. в судебном заседании, согласно которым он 3 апреля 2015 года приехал в " ... " и у местных жителей стал интересоваться, где можно купить марихуану. Около 20 час 50 мин ему позвонил мужчина и предложил встретиться у его дома " ... ". При встрече мужчина, которым оказался Басангов Б.В., предложил купить марихуану за *** руб., на что он согласился и отдал деньги. Примерно в 23 час там же Басангов Б.В. передал ему пакет с марихуаной, после чего он сразу уехал в " ... ". 4 апреля 2015 года он, испугавшись встретившихся сотрудников полиции, добровольно сдал им эту марихуану. 7 апреля 2015 года ему позвонил Басангов Б.В. и предложил приобрести наркотик "химку". На следующий день он приехал в " ... ", но, побоявшись, что Басангов Б.В. может его подставить, явился в полицию, сообщил о цели своего приезда и согласился участвовать покупателем наркотических средств в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка". Ему выдали *** руб. и куртку с техническим средством видеонаблюдения и он с сотрудниками полиции и понятыми выехал к Басангову Б.В. домой. Тот, примерно в 14 час 50 мин, передал ему сверток и взял от него *** руб. Сверток этот с маслянистым веществом темного цвета он сдал сотрудникам полиции.

Протоколом осмотра места происшествия, согласно которому 4 апреля 2015 года И.А.Ю. добровольно выдал сотрудникам полиции пакет с веществом растительного происхождения со специфическим запахом.

Заключением химической экспертизы, что это вещество массой *** г является наркотическим средством - каннабисом (марихуаной).

Материалами оперативно-розыскных мероприятий правоохранительных органов о проверочной закупке у Басангова Б.В. масла каннабиса (гашишного масла), показаниями свидетелей М.С.У., С.С.А. и Б.В.М., из которых следует, что Басангов Б.В. приобрел водку и продукты на вырученные от продажи масла каннабиса (гашишного масла) деньги.

Заключением химической экспертизы, что вещество растительного происхождения массой *** г. в свертке, изъятое в ходе проверочной закупки, содержит в своем составе табак и наркотическое средство масло каннабиса (гашишное масло), постоянная масса которого в пересчете на высушенное состояние составляет *** г.

Протоколом обыска, согласно которому у Басангова Б.В. в домовладении " ... " обнаружены и изъяты бумажный сверток с веществом растительного происхождения коричневого цвета со специфическим запахом, две металлические кастрюли с налетом со специфическим запахом, лист бумаги со следами налета со специфическим запахом, бутылка из-под растворителя, два фрагмента полимерных бутылок, стеклянная банка с налетом со специфическим запахом, фрагмент фольги с налетом со специфическим запахом, три фрагмента материи со специфическим запахом, полимерный пакет с веществом растительного происхождения со специфическим запахом.

Заключением химической экспертизы, что изъятые при обыске в жилище Басангова Б.В. вещество растительного происхождения массой *** г. является смесью табака и наркотического средства масла каннабиса (гашишное масло), постоянная масса которого в пересчете на высушенное состояние составляет *** г.; на фрагменте фольги, стеклянной банке, листе бумаги, двух металлических кастрюлях, трех фрагментах ткани, стеклянной бутылке из-под растворителя, двух фрагментах полимерных бутылок обнаружены следы тетрагидроканнабинола, являющегося наркотически активным компонентом наркотических средств, получаемых из конопли.

Протоколами очной ставки между свидетелем И.А.Ю. и подозреваемым Басанговым Б.В. в ходе предварительного следствия, осмотра предметов и другими материалами дела, изложенными в приговоре.

Суд обоснованно констатировал, что все эти доказательства согласуются между собой по месту, времени, способу и обстоятельствам совершенных преступлений, не противоречат и взаимно дополняют друг друга, являются допустимыми, поскольку получены в соответствии с нормами уголовно-процессуального закона, и в своей совокупности свидетельствуют о виновности осужденного во вмененных преступных деяниях.

Правовую квалификацию преступлений Басангова Б.В. по ч.3 ст.30 и п."г" ч.4 ст.228.1, ч.1 ст.228 УК РФ судебная коллегия находит правильной.

Суд верно определилих категории согласно ст.15 УК РФ как преступлений небольшой тяжести и особо тяжкого и не усмотрел оснований изменить эти категории на менее тяжкие согласно ч.6 ст.15 УК РФ.

Полно суд установилличность осужденного, указав, что он не судим, характеризуется посредственно, не женат, не работает, " ... ".

Исчерпывающе определилсуд и круг смягчающих в соответствии со ст.61 УК РФ наказание обстоятельств: признание вины, раскаяние в содеянном, явка с повинной в покушении на сбыт наркотических средств, отсутствие тяжких последствий содеянного, " ... ", а также констатировал отсутствие отягчающих согласно ст.63 УК РФ наказание обстоятельств.

При назначении осужденному наказания по ч.3 ст.30 и п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ суд мотивированно применил положения ст.64 УК РФ о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, и ч.1 ст.62 УК РФ о максимальном пороге наказания при наличии смягчающего обстоятельства, предусмотренного п."и" ч.1 ст.61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств.

Мотивированно суд определилему вид и размер наказаний за каждое преступление и постановилна основании ст.73 УК РФ окончательное наказание условным с испытательным сроком.

Вместе с тем судебная коллегия соглашается с апелляционным представлением государственного обвинителя Абушинова Д.В. и полагает, что окончательное наказание по совокупности преступлений суд назначил Басангову Б.В. на основании ч.3 ст.69 УК РФ неправильно. Поскольку эти преступления являются небольшой тяжести и покушением на особо тяжкое, окончательное наказание надлежало назначению на основании ч.2 ст.69 УК РФ, предусматривающей, наряду с полным или частичным сложением наказаний за каждое из них, также и поглощение менее строгого наказания более строгим, то есть являющейся более мягкой.

В силу ст.389.15 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием изменения приговора в апелляционном порядке.

В связи с этим судебная коллегия считает необходимым назначить Басангову Б.В. окончательное наказание по совокупности преступлений на основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний за каждое из этих преступлений.

По постановлению судьи Юстинского районного суда от 13 апреля 2015 года к нему применялась мера пресечения в виде заключения под стражу и под стражей он содержался до 7 октября 2015 года, когда по приговору эта мера пресечения ему изменена на подписку о невыезде и надлежащем поведении.

Согласно ч.3 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Суд такой зачет осужденному не произвел и потому судебная коллегия считает необходимым зачесть ему в срок лишения свободы время содержания под стражей с 11 июня по 7 октября 2015 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.18, 389.19, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Юстинского районного суда Республики Калмыкия от 7 октября 2015 года в отношении Басангова Б.В. изменить:

-назначить ему на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 и п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ и ч.1 ст.228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных за каждое их этих преступлений наказаний окончательное наказание 6 лет 3 месяца лишения свободы и постановить это наказание на основании ст.73 УК РФ условным с испытательным сроком 4 года без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без штрафа;

-зачесть на основании ч.3 ст.72 УК РФ ему в срок лишения свободы время содержания под стражей до судебного разбирательства с 11 июня по 7 октября 2015 года из расчета один день за один день.

В остальном приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление государственного обвинителя Абушинова Д.В. удовлетворить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке непосредственно в президиум Верховного Суда Республики Калмыкия.

Председательствующий В.И. Ильжиринов

судьи С.Н. Гончаров

Д.В. Кикенов