Постановление Президиума Оренбургского областного суда от 23 ноября 2015 г. по делу N 4У-2108/2015

Президиум Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего - Чернявской С.А.,

членов президиума: Черновой С.А., Белинской С.В., Хакимовой О.В., Акчуриной Г.Ж.,

с участием

первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В.,

адвоката Чемишенко Е.С.

при секретаре Карабач Е.В.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Орлова М. С. о пересмотре приговора Промышленного районного суда г. Оренбурга от 30 марта 2015 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 21 мая 2015 года в отношении

Орлова М. С., родившегося (дата) в (адрес), судимости не имеющего,

осуждённого:

- по ч. 1 ст. 234 УК РФ к наказанию в виде ограничения свободы на срок 2 года с установлением ограничений в соответствии со ст. 53 УК РФ,

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 234 УК РФ к наказанию в виде ограничения свободы на срок 1 год с установлением ограничений в соответствии со ст. 53 УК РФ,

- по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 7 лет без штрафа, без лишения права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью.

В соответствии (по тексту приговора) с ч. 3 ст. 69, п. "б" ч. 1 ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно Орлову М.С. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет 6 месяцев без штрафа, без лишения права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчисляется с (дата).

Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Паждиной Т.А., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания для передачи кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступления адвоката Чемишенко Е.С. и в режиме видеоконференц-связи осуждённого Орлова М.С., поддержавших доводы жалобы, первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В. об изменении судебных решений, президиум Оренбургского областного суда

УСТАНОВИЛ:

судом Орлов М.С. признан виновным:

- в незаконном сбыте сильнодействующего вещества - трамадола общей массой более 0, 74 грамма,

- в покушении на незаконный сбыт сильнодействующего вещества - трамадола общей массой более 1, 48 грамма,

- в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства - смеси, содержащей производное N-метилэфедрона, массой 10,09 грамма, то есть в крупном размере.

Преступления совершены (дата), (дата) в (адрес) при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 21 мая 2015 года приговор Промышленного районного суда г. Оренбурга от 30 марта 2015 года оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осуждённый Орлов М.С. ходатайствует о пересмотре состоявшихся судебных решений, утверждая, что умысла на сбыт наркотиков у него не было, вина его не доказана, приговор основан на предположениях и необоснованных доказательствах. Полагает, что признанные вещественными доказательствами электронные весы BOSH не могут свидетельствовать о его виновности, поскольку суд необоснованно не принял во внимание обстоятельства приобретения (находки) изъятого у него в квартире вещества. Как в ходе судебного заседания в суде первой инстанции, так и в суде второй инстанции он пояснял, что в парке нашёл пакет с веществом белого цвета, расфасованным в десятки пакетиков, который принёс домой для личного употребления, чтобы облегчить боли из-за имеющихся тяжёлых заболеваний. Данный пакет положил в сейф, где ранее хранил ружьё и электронные весы, на весы попало вещество из открытого им пакетика. Найденное в парке вещество он пробовал, но оно ему не помогло, однако данное вещество, как ему стало известно - синтетический наркотик, осталось лежать в его сейфе. Считает, что по данному эпизоду его действия должны быть переквалифицированы с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Осуждение за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 234 УК РФ, он не оспаривает, вину признаёт, в содеянном раскаивается. Вместе с тем указывает, что его действия должны рассматриваться как пособничество в незаконном приобретении сильнодействующего вещества, поскольку он своему знакомому К.Д.А. продал трамадол за *** рублей, приобретённый ранее за эту же цену для личного употребления, то есть он (Орлов М.С.) действовал не из корыстных побуждений. К.Д.А. сам обратился к нему с просьбой о приобретении трамадола, поэтому его действия содержат состав административного правонарушения, предусмотренный ст. 6.8 КоАП РФ.

Проверив материалы уголовного дела и доводы кассационной жалобы, президиум Оренбургского областного суда приходит к следующему выводу.

Вопреки доводам жалобы вина Орлова М.С. в совершении преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотических средств и сильнодействующих веществ, подтверждается достаточной совокупностью установленных по делу, исследованных в судебном заседании и приведённых в приговоре доказательств, а именно:

- показаниями свидетелей Д.Д.Н. и К.Д.А. из которых усматривается, что по предварительной договорённости К.Д.А. с Д.Д.Н. приехали на встречу к Орлову М.С., который продал К.Д.А. за *** рублей таблетки "трамадол";

- показаниями свидетеля К.Д.А. об обстоятельствах его задержания и изъятия приобретённого у Орлова М.С. сильнодействующего вещества, а также об обстоятельствах добровольного участия при проведении проверочной закупки (дата) в отношении Орлова М.С. и приобретения у Орлова М.С. за *** рублей таблеток "трамадол";

- показаниями свидетелей К.В.Н. З.Ю.А. Е.В.В. - сотрудников УФСКН, согласно которым у них была оперативная информация о причастности осуждённого к незаконному обороту наркотических средств синтетического происхождения, а также к сбыту сильнодействующих веществ. Для проверки данной информации было проведено ОРМ "наблюдение", в ходе которого был задержан К.Д.А. пояснивший о приобретении у Орлова М.С. таблеток "трамадол" и об участии по добровольному согласию в проведении проверочной закупки в отношении Орлова М.С. для пресечения преступной деятельности последнего. После задержания Орлова М.С. в ходе его личного досмотра была изъята денежная купюра достоинством *** рублей, которая ранее была выдана К.Д.А. кроме того, был произведён обыск в его жилище, где обнаружено и изъято 46 пакетиков с наркотическим средством синтетического происхождения, а также обнаружены электронные весы BOSH;

- показаниями свидетелей А.И.Р. и Б.С.А. (понятых), подтвердивших обстоятельства проведения личного досмотра К.Д.А. проверочной закупки, личного досмотра Орлова М.С., обыска в жилище Орлова М.С.,

и другими письменными доказательствами, анализ и оценка которых содержатся в приговоре.

Версия осуждённого Орлова М.С. о хранении наркотического средства без цели сбыта проверялась судами первой и второй инстанций, обоснованно признана несостоятельной.

Действия правоохранительных органов при проведении оперативно-розыскных мероприятий в отношении Орлова М.С. следует рассматривать как единый комплекс, направленный на выполнение задач оперативно-розыскной деятельности, предусмотренных ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", а именно: выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Сотрудники правоохранительных органов для проверки имеющейся информации и для пресечения преступной деятельности Орлова М.С. провели (дата) оперативно - розыскное мероприятие "наблюдение", в ходе которого был задержан К.Д.А. пояснивший, что приобрёл сильнодействующее вещество - трамадол у Орлова М.С., а затем (дата) провели проверочную закупку, в ходе которой К.Д.А. приобрёл у Орлова М.С. сильнодействующее вещество - трамадол. Также был проведён обыск в жилище Орлова М.С., где было изъято в том числе наркотическое средство, расфасованное в 46 пакетиков.

Об умысле, направленном именно на незаконный сбыт наркотических средств, помимо вышеприведённых доказательств, свидетельствуют в том числе масса изъятого наркотического средства, наличие электронных весов со следовыми количествами наркотического средства, расфасовка в удобную для сбыта упаковку (46 пакетиков).

Обвинительный приговор соответствует требованиям ст. ст. 303, 304, 307 - 309 УПК РФ.

Доводы осуждённого о том, что изъятые в ходе обыска электронные весы не являются вещественными доказательствами по делу, несостоятельны.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 81 УПК РФ вещественными доказательствами признаются любые предметы, которые служили орудиями, оборудованием или иными средствами совершения преступления или сохранили на себе следы преступления.

Как следует из материалов уголовного дела, электронные весы были изъяты в ходе обыска в жилище из сейфа, там же, где осуждённый хранил наркотическое средство - производное N-метилэфедрона, расфасованное в 46 пакетиков. По заключению эксперта, на поверхностях электронных весов выявлены следовые количества этого же наркотического средства.

При таких обстоятельствах органы предварительного следствия обоснованно признали электронные весы, изъятые в ходе обыска в жилище осуждённого, вещественным доказательством по данному делу.

Все представленные доказательства были оценены судом в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности - достаточности для разрешения дела и вынесения обвинительного приговора. Сопоставив представленные доказательства, суд правильно установилфактические обстоятельства дела, действия Орлова М.С. получили верную юридическую оценку, оснований для их переквалификации либо для оправдания Орлова М.С. не имеется.

При назначении наказания Орлову М.С. суд в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ учёл все обстоятельства дела, характер и степень общественной опасности совершённых преступлений, данные о личности, отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание, обстоятельства, смягчающие наказание: наличие инвалидности и ряда тяжёлых заболеваний; признание вины по факту незаконного сбыта и покушения на незаконный сбыт сильнодействующего вещества; затруднительное материальное положение семьи; положительные характеристики по месту жительства; отсутствие тяжких последствий вследствие изъятия наркотических и сильнодействующих веществ из незаконного оборота, признал данные обстоятельства исключительными и применил правила ст. 64 УК РФ.

Вместе с тем, назначая наказание по совокупности преступлений, суд не учёл, что совершённые Орловым М.С. преступления являются преступлениями небольшой тяжести и приготовлением к особо тяжкому преступлению, в связи с этим окончательное наказание в данном случае назначается на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, а не на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Неправильное применение уголовного закона в силу ст. 401.15 УК РФ, повлиявшее на исход дела, является основанием для изменения судебного решения.

Проверяя законность и обоснованность приговора, суд апелляционной инстанции данное нарушение уголовного закона оставил без внимания.

При таких обстоятельствах состоявшиеся судебные решения в отношении Орлова М.С. подлежат изменению, а наказание по совокупности преступлений - смягчению.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум Оренбургского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

кассационную жалобу осуждённого Орлова М. С. оставить без удовлетворения.

Приговор Промышленного районного суда г. Оренбурга от 30 марта 2015 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 21 мая 2015 года в отношении Орлова М. С. изменить.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, с применением п. "б" ч. 1 ст. 71 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 234 УК РФ; ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 234 УК РФ; ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1, с применением ст. 64 УК РФ, путём частичного сложения наказаний окончательно назначить Орлову М. С. наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет 4 месяца без штрафа и без лишения права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения в отношении Орлова М.С. оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Чернявская