Апелляционное определение Верховного Суда Удмуртской Республики от 29 декабря 2015 г. по делу N 22-3530/2015

Верховный Суд Удмуртской Республики в составе:

председательствующего судьи Малютиной В.И.,

судей Дементьева Д.Е., Соколова В.Н.,

с участием прокурора Соболева С.В.,

осужденного Буторина А.В.,

защитника - адвоката по назначению Вахрушева С.И.,

при секретаре Мориловой Н.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по апелляционной жалобе осужденного Буторина А. В. на приговор Глазовского районного суда Удмуртской Республики от 23 октября 2015 года, которым Буторин А. В., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, "данные изъяты"

"данные изъяты"

осужден (обжалуемым приговором от 23 октября 2015 года):

по ч.2 ст.228 УК РФ с применением ч.2 ст.68 УК РФ - к 3 годам 3 месяцам лишения свободы;

по ч.1 ст.159.1 УК РФ с применением ч.2 ст.68 УК РФ - к 1 году ограничения свободы с установлением определенных ограничений,

по совокупности преступлений на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ с применением п. "б" ч.1 ст.71 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

заслушав доклад судьи Малютиной В.И., а также выступление осужденного и защитника, подержавших доводы жалобы, прокурора, полагавшего необходимым приговор оставить без изменения,

установил:

Буторин А.В. признан виновным:

в хищении денежных средств на сумму 20 127 руб. 21 коп., принадлежащих "данные изъяты" путем мошенничества в сфере кредитования 12 июля 2014 года на территории "адрес",

в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в значительном размере - марихуаны массой 6,5 грамм, а также растения конопля и его частей, содержащих наркотическое средство тетрагидроканнабинол в крупном размере массой 135 грамм, изъятых сотрудниками полиции в ходе личного досмотра при проведении оперативно - розыскного мероприятия 18 августа 2015 года на территории "адрес".

Дело рассмотрено в особом порядке.

В апелляционной жалобе осужденный Буторин А.В. указывает, что из обвинительного заключения следует, что он характеризуется удовлетворительно, отягчающим обстоятельством является рецидив преступлений, суд, постановляя приговор без проведения судебного разбирательства в общем порядке, нашел обвинение обоснованным, между тем, вышел за пределы обвинительного заключения, усугубил его положение, разрешая вопрос о назначении наказания, указал, что он характеризуется отрицательно, в его действиях наличествует опасный рецидив преступлений, в качестве смягчающего обстоятельства не учел добровольную выдачу наркотических средств при задержании, а также указание им - Буториным А.В. "данные изъяты", что является активным способствованием раскрытию преступления, полагает возможным совокупность всех смягчающих обстоятельств признать исключительными и назначить наказание с применением ст. 64 и 73 УК РФ, считает, что опасности для общества не представляет, в содеянном раскаялся, получил "урок", "данные изъяты"

На апелляционную жалобу заместителем прокурора поданы возражения, в которых он указывает, что назначенное осужденному наказание является справедливым и соответствует его личности, характеру и степени общественной опасности совершенных преступлений, приговор постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ, основан на правильном применении уголовного закона.

Выслушав участников процесса, обсудив доводы жалобы и возражений, проверив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства по соответствующему ходатайству Буторина А.В. (о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке) в связи с согласием с предъявленным обвинением.

При этом требования ст. 314, 315, 316 УПК РФ, регламентирующие условия рассмотрения дела в особом порядке, судом соблюдены.

Обвинение, с которым Буторин А.В. согласился, обосновано и подтверждено доказательствами, собранными по делу.

Действия осужденного квалифицированы судом верно.

Пределы судебного разбирательства, предусмотренные ст. 252 УПК РФ, судом соблюдены.

Описание преступлений, инкриминированных Буторину А.В. и признанных судом доказанными, приведено в соответствии с предъявленным обвинением.

Наказание назначено в соответствии с требованиями ст. 6, 60 УК РФ, по правилам ч. 5 ст. 62 и ч. 2 ст. 68 УК РФ.

При назначении наказания судом в полной мере учтены характер и степень общественной опасности преступлений, данные о личности виновного, в том числе все смягчающие обстоятельства, включая активное способствование раскрытию и расследованию преступления, раскаяние в содеянном, "данные изъяты"

Назначенное наказание является справедливым, в полной мере отвечает целям наказания - восстановлению социальной справедливости и предупреждению совершению новых преступлений (ст. 43 УК РФ).

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом, Буторин А.В. совершил умышленные преступления небольшой тяжести и тяжкое, "данные изъяты", по месту жительства характеризуется отрицательно, неоднократно в течение года привлекался к административной ответственности, в том числе за правонарушения против общественного порядка, по заключению эксперта, "данные изъяты"

Решение суда о сохранении условно - досрочного освобождения по первому приговору от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Буторина А.В., принятое, исходя из небольшой степени тяжести преступления, совершенного после условно - досрочного освобождения в течение оставшейся неотбытой части наказания, требованиям п. "б" ч. 7 ст. 79 УК РФ отвечает и назначение реального наказания по второму приговору не исключает, что соответствует руководящим разъяснениям Пленума Верховного суда РФ, изложенным в п. 66 Постановления N58 от 22 декабря 2015 года "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания".

Вместе с тем суд апелляционной инстанции считает необходимым приговор изменить в соответствии с п. 3 ст. 389. 15 УПК РФ по следующим основаниям.

Суд 1- й инстанции отягчающим наказание обстоятельством признал опасный рецидив преступлений.

Согласно п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ в качестве отягчающего наказание обстоятельства признается рецидив преступлений без указания его вида.

Как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ в п. 28 вышеназванного Постановления от 22 декабря 2015 года, предусмотренный ст. 63 УК РФ перечень обстоятельств, отягчающих наказание, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит. Соответственно обстоятельства, отягчающие наказание, в приговоре должны быть указаны таким образом, как они предусмотрены в уголовном законе.

При таких данных суд апелляционной инстанции считает необходимым указание суда о признании отягчающим обстоятельством опасного рецидива преступлений заменить указанием о признании отягчающим обстоятельством рецидива преступлений.

Оснований для смягчения назначенного наказания, в том числе с учетом вносимых в приговор изменений суд апелляционной инстанции не находит.

Изменение категории преступления на менее тяжкую (ч. 6 ст. 15 УК РФ) и применение условного осуждения (ст. 73 УК РФ) при наличии отягчающего обстоятельства в виде рецидива преступлений, обоснованно признанного судом 1- й инстанции опасным в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ, является невозможным.

Согласно п. "в" ч. 1 ст. 73 УК РФ при опасном рецидиве условное осуждение не назначается.

В соответствии с руководящими разъяснениями Пленума Верховного суда РФ, изложенными в п. 46 вышеназванного Постановления, для признания рецидива не имеет значения наличие или отсутствие в обвинительном заключении указания на рецидив преступлений и его вид. При признании рецидива преступлений опасным осуждение к реальному лишению свободы включает в себя и условное осуждение к лишению свободы, если условное осуждение отменялось и лицо направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы до совершения им нового преступления, как это имело место быть в случае с Буториным А.В.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389. 20, 389. 28 УПК РФ, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

приговор Глазовского районного суда УР от 23 октября 2015 года в отношении Буторина А. В. изменить:

заменить указание суда о признании отягчающим обстоятельством опасного рецидива преступлений указанием о признании отягчающим обстоятельством рецидива преступлений.

В остальной части тот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: