Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 29 декабря 2015 г. по делу N 22-1919/2015

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе:

председательствующего Сендаш Р.В.,

судей Сарыглара Г.Ю. и Монгуша С.Б.,

при секретаре Оюн С.-С.С.,

переводчике Дондуп Б.В. рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Ховалыг А.О., апелляционную жалобу осужденной Тумай Б.Т. на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 3 ноября 2015 года, которым

Часкалба А.Ш., **

осуждена по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

Тумай Б.Т., **

осуждена по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

Заслушав доклад судьи Сарыглара Г.Ю., выступления осужденной Часкалба А.Ш., её защитника Линник Л.А., поддержавших доводы возражения и просивших приговор оставить без изменения, осужденной Тумай Б.Т., её защитника Ишина В.И., просивших смягчить наказание, возражение прокурора Литвиненко Ю.В., полагавшего приговор оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. признаны виновными и осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере группой лиц по предварительному сговору.

Согласно приговору, преступление ими совершено при следующих обстоятельствах.

В конце сентября - начале октября 2014 года на поле, ** Часкалба А.Ш. для последующего сбыта собрала в полимерный пакет вещество в виде верхушечных частей дикорастущей конопли, которое принесла в кладовку веранды **, где хранила до 16 часов 20 минут 26 марта 2015 года в целях придания веществу формы. Удобной для последующего сбыта.

Во второй половине дня 10 февраля 2015 года ** Часкалба А.Ш. встретила знакомую Тумай Б.Т. и предложила последней подыскать ей покупателя наркотических средств, на что Тумай Б.Т. согласилась, вступив тем самым в преступный сговор, направленный на незаконный сбыт наркотического средства.

26 марта 2015 года во второй половине дня Тумай Б.Т., познакомившись с мужчиной по имени А., при распитии спиртного поинтересовалась, не знает ли он, кому можно продать наркотическое средство, на что А. сообщил, что может узнать об этом.

В 16 часов 20 минут того же дня Тумай Б.Т. по сотовому телефону сообщила Часкалба А.Ш., что подыскала покупателя на наркотическое средство, при этом они договорились, что Тумай позже сообщит Часкалба о времени и дате, когда последняя должна приехать в ** для совершения незаконной сделки.

После этого Часкалба А.Ш. во дворе своего дома из верхушечных частей конопли, которые она приобрела и хранила при вышеуказанных обстоятельствах, известным ей способом приготовила для дальнейшего сбыта 19 спрессованных комков наркотического средства - гашиш, массой 55,09 г. (на момент первоначального исследования 56,8 г.), что относится к крупному размеру, завернула их во фрагменты полимерных пленок и хранила во дворе до 9-10 часов 27 марта 2015 года, когда, сложив наркотические средства в пакет, положила в карман своей сумки и выехала в г. Кызыл.

27 марта 2015 года около 15 часов 30 минут Тумай Б.Т. и Часкалба А.Ш., встретившись, прошли во двор **, где сели в автомобиль **.

Находясь в данном автомобиле, Часкалба А.Ш., действуя по предварительному сговору, передала Тумай Б.Т. указанное наркотическое средство, а последняя в свою очередь передала его О., имитирующему роль "покупателя" наркотического средства в ходе оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", после чего О. передал Тумай Б.Т. ** рублей. Однако Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. не смогли довести до конца свои преступные действия по сбыту наркотических средств по независящим от них обстоятельствам, так как были задержаны сотрудниками полиции, а наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

В судебном заседании осужденные Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. вину в предъявленном обвинении признали, воспользовавшись правом, предусмотренным ст.51 Конституции РФ, отказались от дачи показаний.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Ховалыг А.О. просит приговор изменить. Указывает, что при назначении наказания Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. суд не применил ч.3 ст.66 УК РФ, хотя фактически назначил наказание в рамках требований данной статьи, в связи с чем просит признать наказание назначенным с применением ч.3 ст.66 УК РФ. Также просит исключить указание на смягчающее наказание обстоятельство "тяжелое материальное положение", поскольку с учетом тяжести и общественной опасности совершенного преступления, направленного против здоровья населения и общественной нравственности оснований для признания тяжелого материального положения осужденных, обстоятельством, смягчающим наказание не имеется. Кроме того при назначении наказания в отношении осужденных суд, применив ст.64 УК РФ, в противоречие данным выводам указал, что судом не установлено исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного преступления, в связи с чем просит исключить данное указание из приговора.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней осужденная Тумай Б.Т. просит приговор изменить и назначить наказание с применением ст.73 УК РФ, указывая, что вину признает, раскаивается в содеянном. Считает, что судом при назначении наказания не учтено ее состояние здоровья, **, ей необходимо принимать лекарственные препараты, назначенные врачом, все необходимые справки были представлены суду. Считает, что судом без медицинского заключения назначено суровое наказание. Ссылается на ст.81 УК РФ, в соответствии с которой лицо, заболевшее после совершения преступления иной тяжелой болезнью, препятствующей отбыванию наказания, может быть освобождено от отбывания наказания. Указывает, что при назначении наказания судом не учтено наличие у нее **, нуждающихся в ее помощи. Также на ее иждивении находится **, родители которой являются студентами, **. Кроме того при наличии смягчающих и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, суд мог изменить категорию преступления на менее тяжкую.

В возражении на апелляционное представление осужденная Часкалба А.Ш. просит приговор оставить без изменения, считая его законным, обоснованным и справедливым, тем самым оснований для исключения в отношении нее смягчающего наказание обстоятельства "тяжелое материальное положение" не имеется.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы, и возражения, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности осужденный Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. в совершении инкриминируемого им преступления основаны на совокупности исследованных в судебном заседании, надлежаще оцененных судом доказательств, приведенных в приговоре.

Показаниями осужденной Часкалба А.Ш. на предварительном следствии, данными в качестве подозреваемой, исследованными в судебном заседании на основании п.3 ч.1 ст.276 УПК РФ, из которых следует, что в конце сентября - начале октября 2014 года возле дома собрала дикорастущую коноплю, принесла домой, положила на полку для дальнейшей продажи. В январе или в феврале 2015 года она встретилась в ** с Тумай и сказала, что у нее есть наркотики, которые хочет продать из-за тяжелого материального положения, на что Тумай сказала, что посмотрит, возможно, найдет покупателя. 25 марта 2015 года ей позвонила Тумай, и спросила, есть ли у нее наркотики, сказала, что нашла покупателя наркотиков и чтобы она приехала с наркотиками в **. Она сказала, что у нее есть 19 штук комков, хотя у нее тогда еще не было комков гашиша, была только трава конопли. За 2 часа она сделала 19 комков гашиша, завернула их в полимерную пленку. 26 марта 2015 года Тумай много раз ей звонила и просила быстрее приехать с наркотиками. 27 марта 2015 года положила наркотики в задний карман сумки и приехала в **, около 14 часов встретилась с Тумай возле **. Тумай сказала, что хочет получить денег за продажу наркотиков, на что она пообещала, что даст деньги. К ним подошел парень, которого Тумай назвала как А., сказал, чтобы они сели в машину. Тумай сказала, что возможно покупатель в машине. Они с Тумай вместе сели в машину, она дала сумку Тумай и сказала, что наркотики в сумке. В машине сидел мужчина, она сидела за его сиденьем. Тумай достала наркотики из ее сумки, отдала их мужчине. Мужчина положил наркотики в карман, и передал Тумай 5 купюр по ** рублей, она пересчитала. После чего их задержали.

Показаниями осужденной Часкалба А.Ш. при ее дополнительном допросе на предварительном следствии, исследованными в судебном заседании на основании п.3 ч.1 ст.276 УПК РФ, из которых следует, что она говорила Тумай, что у нее есть 19 штук комков гашиша, которые хочет продать, так как очень нуждается в деньгах, чтобы купить лекарства и памперсы для своей матери, **. При встрече 27 марта 2015 года Тумай сразу спросила, где наркотики, она ответила, что они в сумке. Они с Тумай не разговаривали, кто будет сбывать наркотические средства, что Тумай будет присутствовать при сбыте наркотиков. В машине она достала наркотики из сумки, отдала их Тумай, а та уже отдала их мужчине. Она, испугавшись, что Тумай может не отдать ей деньги за наркотики, сказала, что наркотики принадлежат не ей. На самом деле наркотические средства она приобрела при обстоятельствах, указанных ею в качестве подозреваемой и в ходе проверки показаний на месте.

Показаниями осужденной Тумай Б.Т. на предварительном следствии, данными в качестве подозреваемой, исследованными в судебном заседании на основании п.3 ч.1 ст.276 УПК РФ, из которых следует, что 12 февраля 2015 года в ** встретила Часкалба А.Ш., которая при встрече сказала, что есть наркотики из конопли, которые она хочет продать и предложила ей позвонить, если найдет покупателя, на что она согласилась. 26 марта 2015 года она познакомилась с А., который при совместном распитии спиртного спросил у нее, не знает ли она, где можно взять наркотики, сказав, что его знакомый хочет их купить. В этот же вечер около 20 часов с телефона А. позвонила Часкалба и сказала, что есть люди, которым нужны наркотики, на что последняя обещала приехать. На следующий день она позвонила Часкалба, та сказала, что едет в **. Около 12 часов пришел А., сказал, что его друг спрашивает наркотики. Она позвонила Часкалба, договорилась о встрече около **. Когда Часкалба приехала на условленное место, А. предложил им сесть в машину, сказав, что договорился с водителем о продаже наркотиков. Часкалба попросила ее сесть в машину вместе с ней, так как одна боялась, на что она согласилась и вместе сели на заднее сиденье. Часкалба из сумки достала сверток и передала его водителю, сказала, что ей нужны деньги, что за один комок наркотика стоит ** рублей. Водитель передал ** рублей купюрами по ** рублей ей, так как Часкалба сидела за водительским сиденьем. Когда она собиралась передать деньги Часкалба, их задержали сотрудники полиции. При встрече она говорила Часкалба, чтобы та дала ей денег для оплаты аренды за проживание, так как у ее семьи тяжелое материальное положение, на что Часкалба согласилась. Она решилазаработать таким образом, когда в феврале 2015 года в ** разговаривала с Часкалба о наркотиках, Часкалба сама сказала, что когда продаст наркотики, даст ей деньги.

Показаниями осужденной Тумай Б.Т. при ее дополнительном допросе на предварительном следствии, исследованными в судебном заседании на основании п.3 ч.1 ст.276 УПК РФ, из которых следует, что она не знала о том, что в сумке находятся наркотики, пока Часкалба не достала их. Они не договаривались, что она будет присутствовать при сбыте наркотиков. Часкалба сказала водителю, что один комок наркотика стоит ** рублей, достала из сумки наркотики, а водителю наркотики передала она. При распитии спиртного 26 марта 2016 года она первая спросила у А., не знает ли он кому можно продать наркотики, на что А. спросил, знает ли она, где их взять. Тогда она рассказала ему о женщине из **, у которой можно купить наркотики. Потом А. сказал, что их ожжет купить его знакомый. После этого она позвонила Часкалба и сказала, что нашла покупателя на ее наркотики.

Показаниями осужденной Часкалба А.Ш. при ее дополнительном допросе на предварительном следствии, исследованными в судебном заседании на основании п.3 ч.1 ст.276 УПК РФ, из которых следует, что 27 марта 2015 года она брала наркотики из сумки Часкалба, где они лежали, тогда, наверное, на ее руках появились следы наркотиков.

Показаниями осужденной Тумай Б.Т. на предварительном следствии, данными в качестве подозреваемой, исследованными в судебном заседании на основании п.3 ч.1 ст.276 УПК РФ, из которых следует, что она перепутала дату, когда встречалась с Часкалба, на самом деле встретила ее возле ** 10 февраля 2015 года. Часкалба сказала, что у нее есть наркотики, которые хочет продать. 26 марта 2015 года, поговорив с А., позвонила Часкалба и сказала, что есть покупатель на наркотики, на что Часкалба сказала, что приедет и привезет наркотики. 27 марта 2015 года позвонила Часкалба, та сообщила, что выезжает в **, договорились встретиться возле **. По просьбе А. много раз звонила Часкалба, чтобы поторопить ее, а также узнать, где она находится.

Показаниями свидетеля Т. данными им на предварительном следствии, исследованными в судебном заседании на основании ч.4 ст.281 УПК РФ, из которых следует, что 25 и 26 марта 2015 года он и его жена Тумай Б.Т. распивали спиртное с различными людьми, в том числе и А ... Утром 27 марта 2015 года около 10 часов Тумай Б.Т. поговорила по телефону, и ушла из дома. Вечером дочь Р. сказала, что Тумай задержана сотрудниками полиции за попытку продажи наркотиков с Часкалба. 12 февраля 2015 года в ** жена встретила Часкалба А.Ш., которая сказала, что ей нужны деньги для погашения кредита, поэтому хочет продать имеющиеся у нее наркотики, и спрашивала, не знает ли Тумай Б.Т. кому можно продать, на что Тумай Б.Т. согласилась помочь продать наркотики или узнать, кому их можно продать, так как Часкалба пообещала дать ей за это денег. Тумай Б.Т. сказала, что ей нужны деньги, чтобы заплатить за аренду. Позже, когда он, жена и А. выпивали спиртное, услышал разговор жены и А., которые говорили о наркотиках. Как понял из их разговора, А. сказал, что употребляет наркотики, тогда Тумай Б.Т. начала рассказывать про Часкалба, у которой есть наркотики. После освобождения из ИВС жена рассказала, что ее и Часкалба задержали при продаже наркотиков, принадлежавших Часкалба, какому-то мужчине в автомобиле, когда тот передал жене деньги за наркотики.

Показаниями свидетеля К. в суде, согласно которым в апреле 2015 года участвовала в качестве понятой при обыске дома Часкалба, в ходе которого в кладовке на полке обнаружили деревянную форму в виде корыта.

Показаниями свидетеля Х. в суде, согласно которым она участвовала в качестве понятой при обыске в доме Часкалба, в ходе которого в спальной обнаружен сотовый телефон, в кладовке обнаружили деревянный предмет.

Показаниями свидетеля Р. в суде, согласно которым ее мать Тумай Б.Т. нянчится с ее ** ребенком, живут все вместе на даче. У мамы телефона не было, звонила с ее телефона или с телефона отца. 27 марта 2015 года она приехала домой, мама и сестра поехали в город, вывесить объявления по ее просьбе. Состояние матери ухудшается, получает лечение.

Показаниями свидетеля С. в суде, согласно которым участвовал в качестве понятого при осмотре автомобиля серебристого цвета, а также при досмотре мужчины и вручении ему денег и видеокамеры для задержания каких-то людей. При нем заполняли документы, он читал и подписал протокол.

Показаниями свидетеля С., данными им в ходе предварительного следствия и исследованными в суде на основании ч.3 ст.281 УПК РФ, из которых следует, что он участвовал в качестве незаинтересованного лица при проведении оперативного мероприятия " **", в ходе которой был досмотрен мужчина, выступающий покупателем, у которого ничего запрещенного не обнаружили, затем были помечены и вручены данному лицу деньги ** рублей купюрами ** рублей, а также видеозаписывающая техника. После чего был осмотрен автомобиль, в котором ничего запрещенного не обнаружено.

Показаниями в суде свидетеля Б., являющейся сотрудником полиции, согласно которым ею сначала производился личный досмотр Тумай Б.Т., в ходе которого в руке последней, обмотанной скотчем обнаружены деньги в размере ** рублей, а затем личный досмотр Часкалба, у которой ничего не обнаружено.

Показаниями свидетеля О. в суде, согласно которым поступило сообщение о причастности Часкалба А.Ш. с неопределенной группой лиц к незаконному обороту наркотических средств. Он участвовал в операции в качестве покупателя наркотических средств. Ему в присутствии двоих понятых вручили помеченные ** рублей, видеокамера и автомобиль **. На встречу он выехал один. К нему в машину на заднее сиденье сели две женщины. Часкалба достала из своей сумки пакет, передала Тумай, та передала ему. Тумай говорила, что 1 шт. стоит ** рублей. Он передал деньги, которые взяла Тумай. После операции в присутствии понятых выдал пакет, в котором были 19 фрагментов темно-коричневого цвета.

Показаниями свидетеля под псевдонимом **, данными им в ходе предварительного следствия и исследованными в суде на основании ч.3 ст.281 УПК РФ, из которых следует, что 25 марта 2015 года он познакомился и распивал спиртное с женщиной по имени Тумай Б.Т. и ее мужем. В ходе распития спиртного эта женщина стала спрашивать, не знает ли он, кому можно продать наркотики из конопли, на что для поддержания разговора он ответил, что может узнать, кому они нужны. Тумай Б.Т. взяла его номер телефона ** и дала ему свой номер **. Примерно через час-полтора он ушел и сообщил об этом разговоре сотруднику полиции О., на что тот сказал, что для проверки данной информации нужно провести проверочную закупку. На следующий день О. сказал, что нужно сообщить Тумай о том, что имеется покупатель, с которым она сможет встретиться 27 марта 2015 года недалеко от **. 27 марта 2015 года он сообщил Тумай данную информацию. Они с Тумай поехали в условленное место, она сказала, что надо подождать какую-то женщину из **, кому-то звонила с его телефона. Он, отлучался ненадолго, а когда вернулся, увидел, что с Тумай Б.Т. находится другая женщина. Он сказал Тумай Б.Т., что покупатель находится в автомобиле. Тумай и незнакомая ему женщина сели на заднее сиденье автомобиля, в котором находился сотрудник полиции О.

Показаниями свидетеля О., данными им в ходе предварительного следствия и исследованными в суде на основании ч.3 ст.281 УПК РФ, из которых следует, что в связи с имеющейся в УУР МВД по ** информацией о причастности Часкалба А.Ш. к незаконному обороту наркотических средств совместно с неустановленными лицами, 27 марта 2015 года вынесено постановление о проведении в отношении Часкалба А.Ш. оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в котором он имитировал роль покупателя наркотических средств. В тот же день в присутствии незаинтересованных лиц произвели его досмотр, в ходе которого при нем запрещенных веществ и предметов не было обнаружено. Ему были вручены помеченные денежные купюры номиналом ** рублей на общую сумму ** рублей, а также носимая цифровая камера и ДВД носитель для осуществления записи разговоров при проведении "проверочной закупки". Затем был осмотрен автомобиль **, в ходе которого запрещенных предметов и веществ не обнаружено. На данном автомобиле он выехал на место проведения мероприятия, указанному лицом, оказывающим содействие органам внутренних дел по пресечению преступлений. В условленном месте во дворе ** в автомобиль сели две женщины. Часкалба А.Ш. достала из сумки полимерный прозрачный пакет, который у нее забрала вторая женщина, впоследствии установленная как Тумай Б.Т., передала ему пакет. Часкалба цену за наркотики не называла, сказав, что согласна продать за любую цену. Тумай сказала, что один комок стоит ** рублей. Он передал Тумай Б.Т. и Часкалба А.Ш. врученные ** рублей. Деньги за наркотики взяла Тумай Б.Т., пересчитав, сказала, что он им еще ** рублей должен. После чего их задержали, в отношении Тумай Б.Т. был применен скотч с целью предотвращения сброса денежных средств, полученных ею за сбыт наркотиков. Вернувшись в здание полиции, где в присутствии понятых выдал видеозаписывающую технику и ДВД-носитель, а также 19 спрессованных комков вещества темно-коричневого цвета с запахом конопли. После чего был осмотрен автомобиль, на котором он ездил на оперативно-розыскное мероприятие, в ходе которого ничего обнаружено и изъято не было.

Аналогичными показаниями свидетеля М., данными им в ходе предварительного следствия и исследованными в суде на основании ч.3 ст.281 УПК РФ.

Показаниями свидетеля Р., данными им в ходе предварительного следствия и исследованными в суде на основании ч.3 ст.281 УПК РФ, из которых следует, что она участвовала в качестве понятой при личном досмотре двух женщин. У первой женщины из рук, обмотанных скотчем, были изъяты ** денежных купюр достоинством ** рублей каждая. Данная женщина пояснила, что получила деньги, продав наркотики. У второй женщины в ходе досмотра ничего не было обнаружено.

Постановлением о проведении проверочной закупки в отношении Часкалба А.Ш. для проверки оперативной информации о ее причастности к незаконному обороту наркотических средств.

Протоколами досмотра, согласно которым у О., имитирующего роль покупателя наркотических средств, а также в автомашине ** вещества и предметы, запрещенные в гражданском обороте, не обнаружены.

Протоколом пометки и вручения денежных купюр, согласно которому О., имитирующему роль покупателя наркотических средств, вручены денежные средства достоинством ** рублей в количестве ** штук на общую сумму ** рублей.

Протоколом вручения носимой цифровой камеры и ДВД носителя О., имитирующему роль покупателя наркотических средств.

Протоколом личного досмотра Тумай Б.Т., согласно которому в левой руке Тумай были обнаружены и изъяты ** денежных купюр достоинством ** рублей.

Протоколом личного досмотра Часкалба А.Ш., согласно которому при ней ничего не обнаружено и не было изъято.

Протоколом добровольной выдачи, согласно которому О., имитирующий роль покупателя наркотических средств, добровольно выдал девятнадцать прямоугольных фрагментов вещества темно-коричневого цвета с признаками наркотического средства, пояснив, что приобрел их в ходе проведения ОРМ "проверочная закупка" у Часкалба А.Ш. за ** рублей.

Протоколом изъятия, согласно которому у О. изъяты носимая цифровая камера и ДВД носитель с записью ОРМ "проверочная закупка" от 27 марта 2015 года.

Протоколом досмотра автомобиля **, в ходе которого запрещенные вещества и предметы не обнаружены.

Справкой-меморандумом, из которой видно, что 27 марта 2015 года проводилось ОРМ "проверочная закупка", по результатам которого задержана Часкалба А.Ш., продавшая около 15 часов 30 минут во дворе ** сотруднику, имитирующему роль покупателя, девятнадцать фрагментов прямоугольной формы, являющихся согласно справке об исследовании N2/523-2 наркотическим средством гашиш общей массой 56,80 грамма. Также задержана Тумай Б.Т., активно участвовавшая в сделке по купле-продаже наркотических средств.

Постановлением о рассекречивании результатов ОРМ "проверочная закупка" от 27 марта 2015 года.

Постановлением о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности - проверочной закупки от 27 марта 2015 года в СЧ СУ МВД по РТ.

Протоколом обыска, согласно которому при проведении обыска по месту жительства осужденной Часкалба А.Ш. по адресу: ** в кладовой дома обнаружена и изъята деревянная досточка в виде прямоугольника.

Протоколом выемки, согласно которому у Часкалба А.Ш. произведена выемка сотового телефона ** с сим-картой ** и сумка черного цвета.

Протоколом осмотра предметов и документов, согласно которому осмотрены материалы оперативно-розыскной деятельности: постановления о проведении проверочной закупки, протокола досмотра лица, имитирующего роль покупателя наркотических средств, протокола пометки и вручения денежных купюр, протоколов вручения и изъятия носимой цифровой камеры и ДВД-носителя, протоколов досмотра автомобиля **, протоколов досмотра Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т., протокола добровольной выдачи, справки об исследовании N 2/523-2, справки-меморандума, постановления о рассекречивании сведений, постановления о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности следователю, прокурору или в суд, конверта с денежными средствами в сумме ** рублей, конверта с 19 фрагментами полимерных прозрачных бесцветных пленок, веществом зеленовато-коричневого цвета с запахом, полимерного пакета с сумкой, изъятой в ходе выемки у Часкалба А.Ш., полимерного прозрачного пакета, образцов для сравнительного исследования.

Протоколом осмотра предметов, согласно которому осмотрены: DVD-R диск ОРМ "проверочная закупка" 27 марта 2015 года, на котором имеется один файл с видеозаписью, где видно, что в автомобиле на водительском сиденье сидит мужчина, в машину садятся Тумай Б.Т. и Часкалба А.Ш. с сумкой. Часкалбаа А.Ш. расстегивает задний карман сумки и пытается что-то достать из кармана. Тумай Б.Т. левой рукой берет из кармана сумки Часкалба сверток и передает его мужчине. Мужчина передает Тумай денежные купюры достоинством ** рублей.

Постановлением о признании и приобщении к уголовному делу в качестве вещественного доказательства ДВД-носителя с видеозаписью оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", проведенного 27 марта 2015 года.

Протоколом осмотра предметов, согласно которому осмотрен сотовый телефон ** с сим-картой **, в паке контакты под именем Тумай Б.Т. сохранен номер **, установлен абонентский номер сим-карты **.

Протоколом осмотра предметов и документов, согласно которому осмотрен компакт-диск с детализацией звонков по абонентским номерам, находящимся в пользовании Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т., в котором имеются два файла. При открытии файла " ** на 460 стр." установлено, что в нем содержится информация о соединениях по абонентскому номеру **, зарегистрированному на Ю. с 1 января 2015 года по 27 марта 2015 года. Установлено, что владелец абонентского номера находился на территории **, за исключением 2 и 10 февраля 2015 года, когда находился на территории г ** и 4 марта 2015 года, когда находился на территории **. При открытии файла " ** на 284 стр." установлено, что в нем содержится информация о соединениях по абонентскому номеру **, зарегистрированному на Л. с 1 января 2015 года по 27 марта 2015 года. Установлено, что владелец абонентского номера за указанный период времени находился вблизи базовой станции, расположенной в **, за исключением 1 января, 2-3 февраля, 5-7 февраля, 10-11 февраля, 1-3, 6, 13-14, 16, 18, 25 марта 2015 года, когда находился в **. В детализации по абонентскому номеру ** зафиксированы с абонентского номера **, находящегося в пользовании Т.: входящие звонки и смс-сообщения 26 марта 2015 года в 16 часов 20 минут, 18 часов 17 минут, 20 часов 48 минут; входящие звонки 27 марта 2015 года в 09 часов 34 минут, 12 часов 57 минут и восемь звонков с 13 часов 34 минут до 15 часов 02 минут; два входящих звонка с абонентского номера свидетеля под псевдонимом А. ** в 15 часов 08 минут и 15 часов 16 минут.

Заключением эксперта N 1/810-2, согласно выводам которого вещество, изъятое в ходе оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" 27 марта 2015 года является наркотическим средством - гашиш общей массой 55,09 г. (на момент первоначального исследования - 56,80 г.). В следовых количествах наслоения вещества на ватном тампоне со смывами с поверхности бруска, изъятого в ходе обыска, со смывами с внутренней поверхности сумки, изъятой у подозреваемой Часкалба А.Ш., со смывами с ладоней рук, изъятых у подозреваемых Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. обнаружено наркотическое вещество - тетрагидроканнабинол.

Вышеперечисленные доказательства, на которых основаны выводы суда о виновности осужденных Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т., получены с соблюдением требований УПК РФ, нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

Доказательства судом первой инстанции проверены на предмет их относимости, допустимости и достоверности, в приговоре приведена их оценка.

Судом первой инстанции обоснованно положены в основу приговора показания осужденных Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. данные ими в ходе предварительного следствия, исследованных в судебном заседании, из которых следует, что Тумай Б.Т. по просьбе Часкалба А.Ш. нашла покупателя наркотических средств, после чего они вместе сбыли имеющиеся у Часкалба А.Ш. наркотические средства незнакомому мужчине за ** рублей. Эти показания получены в соответствии с уголовным процессуальным законом, являются последовательными, согласуются между собой, подтверждаются показаниями свидетеля под псевдонимом " А." о том, что Тумай Б.Т. спрашивала о лицах, которые могут приобрести наркотические средства, о чем он сообщил сотруднику полиции, а затем в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия Тумай Б.Т. и Часкалба А.Ш. сели в автомобиль, где сидел сотрудник полиции, имитирующий роль покупателя наркотических средств. Показания осужденных также подтверждаются показаниями свидетеля О. о том, что в ходе проведения проверочной закупки Тумай Б.Т. и Часкалбаа А.Ш. сбыли ему 19 фрагментов наркотического вещества за ** рублей. Из показаний свидетеля Т. видно, что Часкалба А.Ш. просила его жену Тумай Б.Т. найти покупателя, чтобы продать, имеющиеся у нее, наркотические средства, Тумай Б.Т. разговаривала с А. о наркотиках, К. и Х. о том, что в доме Часкалба А.Ш. обнаружена и изъята деревянная форма. Показаниями свидетеля Р. о том, что ее мать Тумай Б.Т. производила звонки с телефона отца или ее телефона, показаниями свидетеля С. о том, что он участвовал в качестве понятого при досмотре лица, имитирующего роль покупателя наркотических средств и автомобиля, а также вручении видеозаписывающий техники, показаниями свидетелей Б. и Р. о том, что они участвовали в качестве понятых при изъятии у Тумай Б.Т. денежных средств в сумме ** рублей, показаниями свидетеля М. о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в ходе которого Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. сбыли лицу, имитирующему роль покупателя наркотических средств 19 фрагментов наркотического вещества за ** рублей.

Указанные показания осужденных и свидетелей объективно подтверждаются материалами оперативно-розыскной деятельности, протоколами обыска, осмотров предметов и документов, заключением судебно-химической экспертизы. Оснований полагать, что у данных свидетелей имелись какие-либо причины для оговора осужденных Часкалба А.Ш., Тумай Б.Т., не имеется.

Полученные результаты оперативного мероприятия отвечают требованиям, предъявляемым уголовно-процессуальным законом к доказательствам, приобщены к делу с соблюдением предписанной законом процедуры.

Таким образом, выводы суда о виновности Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, которое не было доведено до конца, по независящим от них обстоятельствам, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах, в связи с чем их действиям суд дал правильную юридическую оценку и обоснованно квалифицировал действия Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ.

Назначенные осужденным Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. наказания соответствуют характеру и степени общественной опасности совершенных ими преступления, данным об их личности, назначены с учетом наличия смягчающих и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, по своему виду и срокам отвечают целям и задачам, определенным законом, поэтому являются справедливыми.

В приговоре приведены мотивы, по которым суд пришел к выводу о необходимости назначения данного вида и срока наказаний, оснований не соглашаться с данными выводами судебная коллегия не находит.

Доводы апелляционного представления об исключении из числа смягчающих наказание обстоятельств тяжелое материальное положение осужденных, судебная коллегия находит необоснованными, поскольку в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ судом при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные ч.1 ст.61 УК РФ.

Судом при назначении наказания осужденной Тумай Б.Т. в полной мере учтены обстоятельства, смягчающие наказание, в том числе и те, на которые ссылается в своей жалобе осужденная, а именно: наличие несовершеннолетнего ребенка и состояние ее здоровья, в связи с чем необходимости в снижении или смягчения назначенного наказания по этим же обстоятельствам, судебная коллегия не усматривает.

Оснований препятствующих Тумай Б.Т. отбывать назначенное ей наказание в виде лишения свободы, в связи с заболеванием, учитывая особую тяжесть и общественную опасность совершенного ею умышленного преступления направленного на распространение наркотических средств среди населения, судебная коллегия не усматривает.

Оснований, предусмотренных ст.82 УК РФ, для отсрочки отбытия назначенного наказания осуждённой Тумай Б.Т. суд первой инстанции не усмотрел, таких оснований не усматривает и судебная коллегия.

Наличие у осужденной Тумай Б.Т. престарелой матери не относится к безусловным обстоятельствам, смягчающим ей наказание в силу ст.61 УК РФ, в связи с чем доводы жалобы осужденной о том, что судом данное обстоятельство не учтено в качестве смягчающего наказания, судебная коллегия находит необоснованными.

Суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для изменения категории совершенного осужденными преступления на менее тяжкую с учетом фактических обстоятельств и степени его общественной опасности, выводы суда в приговоре мотивированы, оснований не соглашаться с ними судебная коллегия не находит.

Таким образом, оснований для отмены или изменения приговора по доводам апелляционной жалобы осужденной Тумай Б.Т. судебная коллегия не находит.

Вместе с тем, как обоснованно указывается в апелляционном представлении, в описательно-мотивировочной части приговора суд, назначив наказание осужденным с учетом требований ст.64 УК РФ, однако указал, об отсутствии исключительных обстоятельств по делу, существенным образом уменьшающих степень общественной опасности совершенного Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. преступления.

Кроме того, суд, назначив наказание с учетом требований ст.64 УК РФ, вместе с тем в резолютивной части приговора не указал о применении данной нормы закона.

Допущенная судом ошибка, по своему содержанию не повлияла на законность, обоснованность и справедливость назначенного наказания осужденным Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т, а потому приговор подлежит изменению, с исключением из описательно-мотивировочной части приговора указания об отсутствии исключительных обстоятельств по делу, существенным образом уменьшающих степень общественной опасности совершенного Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. преступления, а также с указанием в резолютивной части о назначении осужденным наказания с применением ст. 64 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь стст. 389.20, 389.26, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 3 ноября 2015 года в отношении Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части указание об отсутствии исключительных обстоятельств по делу, существенным образом уменьшающих степень общественной опасности совершенного Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. преступления;

- в резолютивной части указать о назначении наказания Часкалба А.Ш. и Тумай Б.Т. с применением ст. 64 УК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление и апелляционную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: