Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 24 ноября 2015 г. по делу N 33-19434/2015

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан в составе

председательствующего Кривцовой О.Ю.,

судей Жерненко Е.В. и Хакимова А.Р.

с участием прокурора Фахретдиновой Ю.Ю.

при секретаре Абадовской Т.Ю.

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе БЮВ, апелляционному представлению прокурора Советского района г. Уфы РБ на решение Советского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 14 ноября 2014 г., по иску БЮВ к открытому акционерному обществу "Вымпел - Коммуникации" в лице Уфимского филиала об отмене дисциплинарных взысканий, восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда.

Заслушав доклад председательствующего, объяснения БЮВ и ее представителя ВМВ, поддержавших доводы апелляционных жалобы и представления, представителя ответчика - ОАО "Вымпел - Коммуникации" - ТЕА, возражавшего против удовлетворения апелляционной жалобы и апелляционного представления, судебная коллегия

установила:

БЮВ обратилась в суд с иском к открытому акционерному обществу (далее - ОАО) "Вымпел-Коммуникации" об отмене дисциплинарных взысканий, наложенных приказами: N N ... -к от N ... марта N ... г., N N ... -к от N ... мая N ... г., N N ... -к от N ... мая N ... г., N N ... -к от N ... июня N ... г.; восстановлении на работе в Уфимском филиале ОАО "Вымпел-Коммуникации" в должности начальника отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования; взыскании заработной платы за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда в размере N ... руб.

Заявленные требования мотивированы тем, что N ... августа N ... г. БЮВ была принята на работу в Уфимский филиал ОАО "Вымпел -Коммуникации" специалистом по работе с дилерами в коммерческой службе, неоднократно переводилась на различные должности и с N ... апреля N ... г. переведена на должность начальника отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования дирекции по продажам на массовом рынке, N ... апреля N ... г. подписано с работодателем соглашение об изменении условий трудового договора N N ... -Т от N ... августа N ... г., которым внесены изменения в договор в части п. N ... о трудовых обязанностях в связи с переводом на новую должность. N ... февраля N ... г. истец ознакомлена с должностной инструкцией.

Начиная с N ... марта N ... г. работодателем вынесено пять приказов о привлечении БЮВ к дисциплинарной ответственности в виде выговоров и увольнения.

Так, приказом N N ... -к от N ... марта N ... г. применено дисциплинарное взыскание в виде выговора за нарушение трудовых обязанностей согласно соглашения об изменении условий трудового договора N N ... -Т от N ... августа N ... г. от N ... апреля N ... г., выразившееся в ненадлежащем контроле движения товарно-материальных ценностей на складах отдела. Основаниями указаны инвентаризационная опись и сличительная ведомость N N ... от N ... февраля N ... г., а также объяснительная записка истца.

Вышеназванный приказ о применении дисциплинарного взыскания БЮВ считает необоснованным, так как внутренним регламентом компании предусмотрено проведение инвентаризации товарно-материальных ценностей один раз в квартал. По факту обнаруженной недостачи сотрудниками офиса составлена инвентаризационная опись и сличительная ведомость N N ... от N ... февраля N ... г. Работниками компании на случай недостачи заключается договор коллективной материальной ответственности. Согласно данному договору, недостача была покрыта за счет сотрудников офиса, расположенного в г. адрес, N ... При этом было составлено дополнительное соглашение о добровольном возмещении выявленной недостачи. Основанием выговора указан ненадлежащий контроль движения товарно-материальных ценностей. Однако данная формулировка не соответствует действительности, так как в случае отсутствия контроля недостача не была бы выявлена в ходе инвентаризации или же выявлена значительно позже. Именно в связи с надлежащим контролем были предприняты своевременные меры по восполнению недостачи для предотвращения ущерба компании.

Приказом N N ... -к от N ... мая N ... г. БЮВ привлечена к дисциплинарной ответственности в виде выговора за ненадлежащее исполнение своих трудовых обязанностей согласно должностной инструкции от N ... ноября N ... г., выразившихся в нарушении пп. N ... , N ... , N ... , N ... , на основании акта о выявленных нарушениях от N ... мая N ... г., объяснительной записки БЮВ

Приказ N N ... -к от N ... мая N ... г. БЮВ считает необоснованным, так как в момент выявления нарушения она находилась в очередном отпуске, в ее подчинении находилось около N ... человек, она контролировала N ... офиса по адрес. В момент посещения офиса, расположенного по ул. адрес, N ... в адрес, происходила инвентаризация и выкладка товара. Никакими внутренними документами компании не регламентирована выкладка товаров на витрине. Должностной инструкцией не предусмотрена ее обязанность контролировать обеспечение порядка в офисах. Для этого имеется руководитель группы офисов ХВШ, который также был привлечен к ответственности по данному факту. Таким образом, вина БЮВ в данном инциденте отсутствует, а наказание не отвечает требованиям соразмерности и справедливости.

Приказом N N ... -к от N ... мая N ... г. БЮВ привлечена к дисциплинарной ответственности в виде выговора за ненадлежащее исполнение своих трудовых обязанностей согласно должностной инструкции, выразившихся в нарушении пп. N ... , N ... , N ... , на основании докладной записки ГМЮ и объяснительной записки БЮВ

Названный приказ N N ... -к от N ... мая N ... г. БЮВ полагает необоснованным, так как основанием для его применения явились выявленные факты так называемого "фрода". В общедоступном смысле "фрод" означает вид мошенничества в области информационных технологий, в частности, несанкционированные действия и неправомерное пользование ресурсами и услугами в сетях связи. Понятие "фрода" отсутствует как в должностной инструкции, так и в заключенном трудовом договоре. Внутри компании в контексте выговора от дата г. "фродом" обозначили продажу сим-карт, которые по тем или иным причинам покупатели (приобретатели) не используют. Методика мотивации сотрудников офисов продаж (SCP) предусматривает методику начисления бонусов, включающую в себя вознаграждение за распространение единицы сим-карт. В данном случае БЮВ привлечена к дисциплинарной ответственности за то, что сотрудники офиса распространяли сим-карты корпоративным клиентам - юридическим лицам, которые в последующем не использовали определенное число полученных сим-карт. Однако в ее обязанности не входило обеспечение гарантированного использования всех распространяемых сим-карт, что и невозможно, так как все клиенты компании свободны в заключении договоров с другими операторами сотовой связи, их невозможно обязать использовать приобретенные сим-карты. Использование приобретенных сим карт является правом клиентов, а не их обязанностью.

Приказом N N ... -к от N ... июня N ... г. БЮВ привлечена к дисциплинарной ответственности в виде выговора за ненадлежащее исполнение своих трудовых обязанностей согласно должностной инструкции, выразившихся в нарушении пп. N ... , N ... , N ... , на основании докладной записки ГМЮ и объяснительной записки БЮВ

Приказ N N ... -к от N ... июня N ... г. БЮВ полагает необоснованным, так как основанием для его вынесения явились "выявленные факты "фрода", нарушения процедуры продаж акционного оборудования сотрудниками отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования". В системе продаж компании имеется так называемое акционное оборудование, которое продается по цене ниже себестоимости. Условием продажи телефона по цене ниже себестоимости является продажа к нему сим-карты с тарифным планом. В данном случае БЮВ привлечена к дисциплинарной ответственности в связи с выявлением в офисах продаж случаев продаж телефонов без сим-карт или же с двумя сим-картами.

На каждый вид товара компанией оформлялся приказ о порядке продажи. Согласно данному приказу, стоимость товара отличается при продаже товара отдельно от стоимости с подключением пакета услуг от оператора связи. В данном случае продавцами осуществлялся сбыт акционного оборудования по заниженной цене без продажи пакета услуг, что было обнаружено через несколько месяцев после утверждения правил продажи. БЮВ после того, как были введены правила продажи незамедлительно были доведены правила продажи до управляющих офисов посредством электронной почты и телефонных переговоров (как обязывает п. N ... должностной инструкции), которые в порядке подчиненности передавали информацию сотрудникам офисов. Контроль за соблюдением процедуры продаж был возложен на отдел поддержки продаж. БЮВ считает, что если контроль был возложен на другой отдел, то ответственность не может быть возложена на нее, так как она не владела информацией по фактам нарушения. При отсутствии своевременного оповещения о нарушениях невозможно предпринимать меры по предотвращению подобных случаев. После извещения о выявленных нарушениях ею незамедлительно были предприняты меры по недопущению подобных инцидентов. После того, как обнаружились факты нарушения процедур продаж были составлены отчеты. В отчетах указывалось какой сотрудник (по логину) и каким образом нарушил процедуру продаж. Данные сотрудники в полном объеме возместили ущерб, в связи с чем, какой либо ущерб компании не причинен.

Приказом N N ... /-к от N ... июля N ... г. БЮВ уволена за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, при наличии дисциплинарного взыскания согласно п. 5 ст. 81 Трудового кодекса РФ.

БЮВ считает применение дисциплинарного взыскания незаконным, так как сам факт некорректного оформления кассового чека - указания в нем неправильной суммы в адрес РБ не мог быть проконтролирован ею в силу нахождения в адрес. По устранению последствий некорректного оформления чека ею были предприняты меры, N ... и N ... июня N ... г. отправлены письма в бухгалтерию, непосредственному руководителю ГМЮ, но решения со стороны указанных лиц не последовало. По мнению БЮВ, примененное дисциплинарное взыскание в виде увольнения за неправильно пробитый кассовый чек сотрудником в офисе, расположенном в адрес РБ, является чрезмерно суровым, не отвечающим требованиям справедливости, так как в ее подчинении находилось около N ... человек в N ... офисах по адрес. Организовать работу всех сотрудников, не допуская ошибок, невозможно. Важным в данном случае является своевременное принятие мер для устранения негативных последствий для компании, что и было ею сделано.

Решением Советского районного суда Республики Башкортостан от 14 ноября 2014 г. постановлено:

в удовлетворении исковых требвоаний БЮВ к открытому акционерному обществу "Вымпел-Коммуникации" в лице Уфимского филиала об отмене дисциплинарных взысканий, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, взыскании компенсации морального вреда - отказать.

В апелляционной жалобе БЮВ и в апелляционном представлении прокурор Советского района г. Уфы РБ ставят вопрос об отмене вышеуказанного решения суда, считая его постановленным с нарушением норм материального и процессуального права.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан от N ... апреля N ... г. решение Советского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 14 ноября 2014 года отменено, вынесено новое решение, которым исковые требования БЮВ удовлетворены частично, постановлено:

признать приказ ОАО "Вымпел - Коммуникации" от N ... мая N ... года N N ... -К о применении к БЮВ дисциплинарного взыскания в виде выговора, приказ от N ... мая N ... года N N ... -К о применении к БЮВ дисциплинарного взыскания в виде выговора, приказ от N ... июня N ... года N N ... -К о применении к БЮВ дисциплинарного взыскания в виде выговора, приказ от N ... июля N ... года N N ... -К об увольнении БЮВ по пункту N ... статьи N ... ТК РФ незаконными; восстановить БЮВ в должности начальника отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования ОАО "Вымпел - Коммуникации" в лице Уфимского филиала с N ... июля N ... года; взыскать с ОАО "Вымпел - Коммуникации" в пользу БЮВ заработную плату за период вынужденного прогула в размере N ... рублей N ... копеек, компенсацию морального вреда в размере N ... рублей; взыскать с ОАО "Вымпел - Коммуникации" в доход государства государственную пошлину в размере N ... рублей N ... копеек; в удовлетворении остальной части исковых требований БЮВ к ОАО "Вымпел - Коммуникации" отказать.

Постановлением Президиума Верховного Суда Республики Башкортостан от N ... сентября N ... г. апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан от N ... апреля N ... г. отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции в ином составе судей.

Изучив материалы дела, выслушав стороны, заключение прокурора, обсудив доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, проверив законность и обоснованность решения суда в соответствии с требованиями ч. 1, 2 ст. 327.1 ГПК РФ, судебная коллегия приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, с N ... августа N ... г. БЮВ работала в Уфимском филиале ОАО "Выпмел-Коммуникации" на различных должностях; с N ... апреля N ... года переведена на должность начальника отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования дирекции по продажам на массовом рынке, в тот же день с ней заключено соглашение об изменении условий трудового договора N N ... -Т от N ... августа N ... г., которым определены трудовые обязанности по занимаемой должности; N ... апреля N ... г. БЮВ ознакомлена с должностной инструкцией начальника отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования.

Приказом N N ... -к от N ... марта N ... г. по результатам инвентаризации, проведенной на складе N ... в офисе " адрес", у материально ответственного лица НЕВ, к БЮВ за нарушение трудовых обязанностей, выразившееся в ненадлежащем контроле за движением товарно-материальных ценностей (ТМЦ) на складах Отдела, применено дисциплинарное взыскание в виде выговора.

Приказом N N ... -к от N ... мая N ... г. в связи с выявленными недостатками в деятельности офиса в ТЦ " адрес" (отсутствует описание наименования и стоимости оборудования, отказ в обслуживании клиента, отсутствие ответа на жалобу) к БЮВ за нарушение пп. N ... , N ... , N ... , N ... должностной инструкции и в связи с систематическими нарушениями выполнения функций вверенного подразделения применено дисциплинарное взыскание в виде выговора.

Приказом N N ... -к от N ... мая N ... г. в связи с выявленным фактом фиктивной реализации сотрудниками отдела продаж Уфимского филиала sim-карт с целью получения дополнительного вознаграждения к БЮВ за нарушение пп. N ... , N ... , N ... должностной инструкции применено дисциплинарное взыскание в виде выговора.

Приказом N N ... -к от N ... июня N ... г. по факту нарушения сотрудниками отдела брендированной сбытовой сети Уфимского филиала процедуры реализации акционного оборудования (продажи телефонов без подключенного SOC) к БЮВ за нарушение пп. N ... , N ... , N ... должностной инструкции применено дисциплинарное взыскание в виде выговора.

Приказом N N ... -к от N ... июля N ... г. в связи с выявленным фактом дачи БЮВ указания сотрудникам офиса продаж адрес о работе без применения контрольно-кассовой машины для выравнивания неверно пробитой суммы по чеку к ней за нарушение пп. N ... , N ... , N ... , N ... , N ... , N ... , N ... , N ... должностной инструкции, учитывая наличие приказа о применении дисциплинарного взыскания N N ... -к от N ... марта N ... г., применено дисциплинарное взыскание в виде увольнения по основанию, предусмотренному пунктом 5 части 1 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации.

Разрешая заявленные требования об оспаривании вышеуказанных приказов о наложении дисциплинарных взысканий, суд первой инстанции, полагая доказанными факты нарушения истицей должностных обязанностей, соблюдения работодателем процедуры привлечения к ответственности, пришел к выводу об отсутствии оснований для признания их незаконными. Кроме того, суд отказал в удовлетворении требования о признании незаконным приказа N N ... -к от N ... марта N ... г. по мотиву пропуска истцом срока обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора. Отказывая в восстановлении истца на работе, суд исходил из того, что новое нарушение трудовых обязанностей БЮВ допустила в период действия не погашенных дисциплинарных взысканий, в связи с чем работодатель обоснованно привлек ее к дисциплинарному взысканию в виде увольнения по пункту 5 части 1 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации.

Решение суда от N ... ноября N ... г. в части отказа в удовлетворении исковых требований БЮВ о признании незаконным и отмене приказа N N ... -к от N ... марта N ... г. не обжалуется, апелляционная жалоба БЮВ и апелляционное представление прокурора не содержат доводов относительно несогласия с решением суда в указанной части. В соответствии с ч. 1 ст. 327.1 Гражданского процессуального кодекса РФ суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции, исходя из доводов апелляционной жалобы и апелляционного представления, возражений на них.

В силу части 2 приведенной статьи, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

Таким образом, поскольку решение суда обжалуется в части отказа в удовлетворении исковых требований БЮВ о признании незаконными приказов N N ... -к от N ... мая N ... г., N N ... -к от N ... мая N ... г., N N ... -к от N ... июня N ... г.; восстановлении на работе в Уфимском филиале ОАО "Вымпел-Коммуникации" в должности начальника отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования; взыскании заработной платы за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда в размере N ... руб., то исходя из приведенных положений процессуального закона, а также принципов состязательности и диспозитивности гражданского процесса, решение суда подлежит проверке в апелляционном порядке в обжалуемой части.

В соответствии со ст. 21 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) работник обязан добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором; соблюдать правила внутреннего трудового распорядка; соблюдать трудовую дисциплину.

По правилам ст. 192 ТК РФ за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: 1) замечание; 2) выговор; 3) увольнение по соответствующим основаниям.

При наложении дисциплинарного взыскания должны учитываться тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен.

На основании п. 5 ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.

Согласно ст. 193 ТК РФ до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт.

Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников.

Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт.

Как разъяснено в п. 33 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами РФ Трудового кодекса РФ", при разрешении споров лиц, уволенных по пункту 5 части первой статьи 81 Кодекса, следует учитывать, что работодатель вправе расторгнуть трудовой договор по данному основанию при условии, что к работнику ранее было применено дисциплинарное взыскание и на момент повторного неисполнения им без уважительных причин трудовых обязанностей оно не снято и не погашено.

По делам о восстановлении на работе лиц, уволенных по указанному выше основанию, на ответчике лежит обязанность представить доказательства, свидетельствующие о том, что: 1) совершенное работником нарушение, явившееся поводом к увольнению, в действительности имело место и могло являться основанием для расторжения трудового договора; 2) работодателем были соблюдены предусмотренные частями третьей и четвертой статьи 193 ТК РФ сроки для применения дисциплинарного взыскания.

В пункте 35 вышеуказанного Постановления Пленум Верховного Суда РФ также указал, что при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, уволенного по п. 5 ч. 1 ст. 81 Кодекса, или об оспаривании дисциплинарного взыскания следует учитывать, что неисполнение работником без уважительных причин является неисполнение трудовых обязанностей или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей (нарушение требований законодательства, обязательств по трудовому договору, правил трудового распорядка, должностных инструкций, положений, приказа работодателя, технических правил и т.п.).

Проступок не может характеризоваться как понятие неопределенное, основанное на внутреннем убеждении работодателя, а вывод о виновности работника не может быть основан на предположениях работодателя о фактах, которые не подтверждены в установленном порядке.

В соответствии с разделом N ... должностной инструкции от N ... ноября N ... г., БЮВ несет ответственность за: результаты и эффективность деятельности Подразделения - отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонетского оборудования; не обеспечение выполнения своих функциональных обязанностей, а также за работу подчиненных сотрудников Подразделения в целом; неисполнение (ненадлежащее исполнение) своих должностных обязанностей, возложенных настоящей должностной инструкцией; совершенные в процессе осуществления своей трудовой деятельности правонарушения; причинение материального ущерба, в пределах, определенных действующим трудовым законодательством РФ; последствия принятых им решений, выходящих за пределы его полномочий, установленных законодательством, уставом Компании, иными нормативными правовыми актами и Правилами по Компании; использование имущества и средства Компании в собственных интересах или интересах, противоположных интересам Компании; несвоевременное предоставление отчетности; несоблюдение ... и не сохранение конфиденциальности информации, имеющейся в его распоряжении; не обеспечение соблюдения трудовой дисциплины работниками, находящимися в подчинении руководителя; материальную ответственность, в соответствии с договором о полной материальной ответственности; нарушение положений законодательства РФ в области персональных данных при обработке и защите персональных данных в соответствии с должностными обязанностями.

Как видно из материалов дела, основанием к наложению на БЮВ дисциплинарного взыскания в виде выговора приказом ООО "Вымпел-Коммуникации" N N ... -к от N ... мая N ... г. явилось выявление недостатков в деятельности офиса в ТЦ " адрес", а именно: отсутствует описание наименования и стоимости оборудования, отсутствие ответа на жалобы, то есть нарушение пунктов N ... , N ... , N ... , N ... должностной инструкции от N ... ноября N ... г.

Перечисленными пунктами должностной инструкции на БЮВ возложены следующие обязанности: обеспечивать качественное обслуживание абонентов - физических и юридических лиц (п. N ... ); обеспечивать функциональное сопровождение всех подразделений филиала в части обслуживания клиентов (п. N ... ); рассматривать претензии и обращения абонентов и клиентов - физических и юридических лиц в оперативном порядке (п. N ... ); участвовать в разработке и контролировать основные показатели качества обслуживания клиентов в Филиале (п. N ... ).

Вместе с тем, анализ вышеприведенных пунктов должностных обязанностей БЮВ не позволяет сделать вывод о том, что на нее возложены обязанности по установке и контролю за описанием наименования и стоимостью оборудования в офисе по ул. адрес, д. N ... г. Уфы; по даче ответов на жалобы, поступившие в указанный офис продаж; как и отсутствуют основания для вывода о наличии в ее действиях виновного противоправного действия (бездействия), образующего состав дисциплинарного проступка, дающего основания для привлечения истца к дисциплинарной ответственности, поскольку, согласно доводам истца, никак не опровергнутым ответчиком, в момент составления акта от N ... мая N ... г. (том N ... л.д. N ... ) об отсутствии наименования и стоимости оборудования в офисе по ул. адрес, N ... г. Уфы происходила инвентаризация и выкладка товара на витрину.

В силу прямого требования п. 8 действующей "Инструкции о Книге жалоб и предложений в предприятиях розничной торговли и общественного питания", утв. Приказом Минторга СССР от 23 июля 1973 г. N 139, руководитель предприятия или его заместитель обязаны в двухдневный срок рассмотреть внесенную в Книгу жалоб и предложений запись, внимательно разобраться в существе вопроса, принять необходимые меры к устранению отмеченных недостатков и нарушений в работе предприятия или осуществлению приемлемых предложений и в обязательном порядке направить письменный ответ заявителю.

Между тем, БЮВ не является руководителем ОАО "Вымпел-Коммуникации" или его заместителем.

Заявление N N ... от N ... июля N ... г., внесенное в книгу отзывов и предложений, из содержания которого усматривается требование потребителя о направлении ему письменного ответа, было написано потребителем до подписания БЮВ должностной инструкции от N ... ноября N ... г., в силу которой на истца возложена обязанность рассматривать претензии и обращения абонентов и клиентов. Доказательств возложения указанной обязанности на истца на период N ... июля N ... г. ответчиком в материалы дела не представлено, как и доказательств того, что на БЮВ возложена обязанность по даче ответов на претензии и обращения абонентов и клиентов - физических и юридических лиц, внесенных последними в Книги отзывов и предложений, находящихся в N ... офисах ООО "Вемпел-Коммуникации" по адрес. Отсутствие письменного ответа на заявления граждан от N ... июля N ... г. и N ... марта N ... г., изложенные в книге отзывов и предложений, непосредственно со стороны истца, исполняющей обязанности начальника отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования, само по себе не нарушает права граждан как потребителей, и не означает с учетом выявленных в акте от N ... мая N ... г. нарушений в офисе по ул. адрес, д. N ... г. Уфы наличие негативных последствий для работодателя истца - ООО "Вымпел-Коммуникации".

Таким образом, установленные по делу обстоятельства не подтверждают обоснованность привлечения истца к дисциплинарной ответственности на основании приказа N N ... -к от N ... мая N ... г., в связи с чем судебная коллегия приходит к выводу о его незаконности и отмене.

Не может согласиться судебная коллегия и с выводами суда о законности привлечения БЮВ в дисциплинарной ответственности в виде выговоров на основании приказов N N ... -к от N ... мая N ... г. и N N ... -к от N ... июня N ... г., согласно которым истец допустила нарушение пунктов N ... , N ... , N ... должностной инструкции, выразившееся, соответственно, в выявлении ответчиком фактов фиктивной реализации сотрудниками отдела продаж Уфимского филиала sim-карт с целью получения дополнительного вознаграждения и в выявлении ответчиком факта нарушения сотрудниками отдела брендированной сбытовой сети Уфимского филиала процедуры реализации акционного оборудования (продажи телефонов без подключенного SOC).

Вышеприведенными пунктами должностной инструкции на БЮВ возложены следующие обязанности: участвовать в разработке и контролировать основные показатели качества обслуживания клиентов в Филиале (п. N ... ); организовывать и обеспечивать выполнение функций Подразделения в полном соответствии с едиными процедурами, приказами и распоряжениями по Компании ( N ... ); контролировать выполнение сотрудниками Подразделения порученных работ, проверять качество и обоснованность принимаемых ими решений ( N ... ).

Так, N ... мая N ... г. службой по гарантированию доходов Приволжского региона ОАО "Вымпел-Коммуникации" проведена проверка качества продаж (заключение договоров на оказание услуг связи Билайн) в собственных офисах Уфимского филиала за период с N ... декабря N ... г. по N ... мая N ... г., в ходе которой установлено, что из N ... договоров: N ... никогда не использовались и sim-карты не активировались; N ... договора имеют только одну транзакцию для активации sim-карты, после чего так же не имеют активности.

Однако, учитывая специфику деятельности ответчика, истец не могла проконтролировала использование всех приобретенных клиентами sim-карт. Доказательств для иного вывода ответчиком не представлено.

Согласно распоряжений N N ... /ПР и N N ... / N ... от N ... февраля N ... г. (том 2 л.д. 20-21, 25-27) было установлено, что в феврале-марте N ... г. в собственных офисах продаж ответчика проводилась акция, по условиям которой телефоны моделей Билайн А N ... /А N ... ,_ N ... _(далее оборудование) должны реализовываться по цене в N ... руб. и N ... руб., соответственно, при условии подключения определенного пакета услуг связи, предоставляемых ответчиком. Без подключения пакета услуг оборудование реализуется по рыночной стоимости N ... руб. и N ... руб., соответственно.

Как следует из докладной записки директора по продажам на массовом рынке ГМЮ от N ... мая N ... г., к ней поступила информация от службы по гарантированию доходов Приволжского региона, что в феврале-марте N ... г. в собственных офисах Уфимского филиала ОАО "Вымпел-Коммуникации" оборудование реализовывалось по акции без подключения пакета услуг связи. Согласно данному заключению, с нарушением процедуры реализованы - телефоны N ... в количестве N ... шт. и телефоны Е N ... в количестве N ... шт.

По объяснениям истца, данным ею N ... июня N ... г., информирование сотрудников о всех действующих приказах и распоряжениях ею производилось своевременно, но контроль за соответствием продаж условиям акции был возложен на отдел поддержки продаж.

Действительно, работодателем приняты распоряжения N N ... /ПР и N N ... / N ... от N ... февраля N ... г., однако как следует из распоряжения N N ... / N ... от N ... февраля N ... г. контроль за его исполнением возложен на директора по развитию брендированной сбытовой сети и мобильного оборудования АТМ; согласно распоряжению N N ... /ПР контроль за его исполнением возложен на директора по маркетингу/и.о. директора по продажам на массовом рынке Приволжского региона - ФЕЮ, а на дирекцию по управлению фродом и гарантированию доходов возложена обязанность обеспечить контроль за изменениями тарифных планов и услуг с целью обнаружения потерь; на дирекцию по маркетингу региона возложена обязанность обеспечить мониторинг основных показателей KPI каждые две недели на протяжении всего срока действия инициативы и проведение пост-анализа до N ... ноября N ... г.

Истец в качестве ответственного лица при реализации указанных распоряжений не указана.

Как следует из должностной инструкции истца она административно подчиняется директору по продажам на массовом рынке Уфимского филиала. Однако распоряжением N N ... / N ... на дирекцию по продажам на массовом рынке каких-либо обязанностей не возложено; по распоряжению N N ... /ПР на дирекцию по продажам возложена обязанность обучить сотрудников собственных офисов обслуживания и продаж инициативе; обеспечить предоставление справочного - информационного офисного обслуживания абонентов; еженедельно присылать в службу по управлению фродом Приволжского региона данные о продаже оборудования, ответственным за что является и.о. директор по продажам на массовом рынке Приволжского региона - ФЕЮ

Исходя из изложенного, БЮВ не могла и не должна была контролировать реализацию сотрудниками отдела продаж Уфимского филиала sim-карт и процедуру реализации акционного оборудования (продажи телефонов без подключенного SOC); доказательств того, что такая реализация осуществлялась подчиненными БЮВ, которых в силу локальных актов работодателя истец должна была контролировать при совершении указанных действий, в материалы дела не представлено, в связи с чем также имеются основания для вывода об отсутствии в действиях истца виновного противоправного действия (бездействия), образующего состав дисциплинарного проступка, следовательно, приказы N N ... -к от N ... мая N ... г. и N N ... -к от N ... июня N ... г. также являются незаконными и подлежат отмене.

Приказом ООО "Вымпел-Коммуникации" от N ... июля N ... г. N N ... -к в связи с неоднократным неисполнением без уважительных причин своих обязанностей к БЮВ применено дисциплинарное взыскание в виде увольнения по основанию, предусмотренному пунктом 5 части 1 статьи 81 ТК РФ.

Основанием для издания вышеназванного приказа явились: приказ о применении дисциплинарного взыскания N N ... -к от N ... марта N ... г., а также выявление факта дачи БЮВ указания сотрудникам офиса продаж адрес о работе без применения контрольно-кассовой машины для выравнивания неверно пробитой суммы по чеку, то есть нарушение пунктов N ... , N ... , N ... , N ... , N ... , N ... , N ... N ... должностной инструкции.

В соответствии с пунктами N ... , N ... , N ... , N ... , N ... , N ... , N ... , N ... должностной инструкции начальника отдела по развитию брендированной и сбытовой сети и продажам абонентского оборудования, БЮВ обязана: организовывать и руководить работой подразделения в соответствии функциональными задачами и в целях обеспечения правовой защиты Компании; организовывать и обеспечивать выполнение функций подразделения, определяемых едиными процедурами, приказами и распоряжениями по компании, обеспечивать своевременное и качественное выполнение заданий сотрудниками подразделения; организовывать четкое выполнение сотрудниками подразделения процедур и рабочих инструкций; в полном объеме владеть информацией о кассовой политике Компании; обеспечивать качественное обслуживание абонентов; обеспечивать выполнение сотрудниками кассовых процедур; организовывать и обеспечивать выполнение функций подразделения в полном соответствии с едиными процедурами, приказами и распоряжениями по Компании.

N ... июня N ... г. директору Уфимского филиала из бухгалтерии поступила служебная записка о том, что N ... июня N ... г. специалистом офиса продаж и обслуживания в г. адрес д. N ... , ГИМ некорректно пробит кассовый чек, а именно фактическая сумма проданного товара составила N ... руб., чек был пробит на сумму N ... руб. Таким образом, образовалась недостача на сумму N ... руб. Для исправления ситуации начальником отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования БЮВ было указано на необходимость работы без применения ККТ для накопления недостающей денежной суммы и последующего ее пробития по кассе.

На основании распоряжения директора Уфимского филиала ОАО "Вымпел-Коммуникации" N N ... /ПР-УФА от N ... июня N ... г. заместителем руководителя службы безопасности по Приволжскому региону ШФФ проведена проверка по факту неисполнения (ненадлежащего исполнения) должностных обязанностей сотрудниками Уфимского филиала: начальником отдела по развитию брендированной и сбытовой сети и продажам абонентского оборудования (ОРБСС) БЮВ, по результатам которой установлено, что ими вопрос о неприменении ККТ обсуждался совместно с БЮВ и бухгалтерией, работу без ККТ одобрила бухгалтерия. Документального подтверждения согласования с бухгалтерией не установлено. Так же установлено, что сотрудники офиса получили от БЮВ указание о работе офиса в г. адрес, д. N ... , в праздничные дни без ККТ. О данном решении ФТВ сообщила управляющей СОП СДА Согласно объяснительных сотрудников офиса СДА и БИМ, N ... июня N ... г. им позвонила специалист ФТВ и, сославшись на указание БЮВ, сообщила, что нужно работать без применения ККТ до накопления суммы недостачи, после чего накопленную сумму пробить по кассе.

Согласно служебной записке старшего бухгалтера ЗРР от N ... июня N ... г., в результате проведенной дополнительной проверки корректности ведения кассовых операций в офисе продаж г. адрес, д. N ... , установлено расхождение данных по отчету по продажам оборудования и Z-отчету ККМ за период с N ... июня N ... г. по N ... июня N ... г. на сумму N ... руб., что подтверждает нарушение правил применения ККТ сотрудниками в указанный период.

Из объяснений БЮВ (объяснительная от N ... июня N ... ) установлено, что она о данной ситуации узнала от ХГМ N ... июня N ... г., какого либо решения по данному вопросу принято не было. N ... июня N ... г. она предоставила информацию всем заинтересованным лицам, участвовавшим в процессе, о возможном варианте выравнивания суммы. Из объяснения следует, что каких либо указаний по работе без ККМ в праздничные дни, она не давала.

Таким образом, при оценке законности приказа от N ... июля N ... г. N N ... -к об увольнении БЮВ суду следовало установить юридически значимые обстоятельства по делу, и в частности установить, имело ли место в действительности нарушение, могло ли оно явиться основанием для расторжения трудового договора, какие трудовые обязанности БЮВ не были исполнены или исполнены ненадлежащим образом, имелась ли ее вина в этом, входило ли в обязанности истца принятие решения о применении/неприменении ККМ и было ли ее указание обязательным для исполнения работниками офиса продаж адрес Республики Башкортостан.

Между тем, представленными в материалы дела доказательствами не подтверждаются те факты, что БЮВ является материально-ответственным лицом за ведение кассовых операций в офисе продаж г. адрес, д. N ... ; что принятие решения о применении/неприменении ККМ является обязанностью БЮВ

Мнение истца о возможном решении проблемы в офисе адрес в связи с тем, что специалистом офиса продаж и обслуживания в г. адрес д. N ... ГИМ некорректно пробит кассовый чек, не являлось обязательным к исполнению ни ГИМ, ни сотрудниками офиса СДА и БИМ, которым не БЮВ, а специалист ФТВ N ... июня N ... г. по телефону было дано распоряжение работать без применения ККТ до накопления суммы недостачи, после чего накопленную сумму пробить по кассе.

Согласно объяснениям представителя ответчика, данным при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции, ФТВ, давшая непосредственное распоряжение сотрудникам офиса адрес не применять ККМ, является сотрудником другого отдела и не подчиняется БЮВ

Учитывая, что вины БЮВ в ненадлежащей работе офиса продаж и обслуживания в г. адрес д. N ... , в том числе в некорректном пробитии работником этого офиса кассового чека, а затем работы сотрудников этого офиса без применения ККТ для накопления недостающей денежной суммы и последующего ее пробития по кассе не имелось, в обязанности БЮВ не входило принятие решения о применении/неприменении ККМ, такого решения истец не принимала и указания об этом сотрудникам офиса не давала, оно не было обязательным для исполнения работниками офиса продаж адрес Республики Башкортостан, увольнение истца по указанным в приказе от N ... июля N ... г. N N ... -к основаниям судебная коллегия полагает незаконным.

Как указано в п. 53 Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", в силу ст. 46 (ч. 1) Конституции РФ, гарантирующей каждому судебную защиту его прав и свобод, и корреспондирующих ей положений международно-правовых актов, в частности ст. 8 Всеобщей декларации прав человека, ст. 6 (п. 1) Конвенции о защите прав человека и основных свобод, а также ст. 14 (п. 1) Международного пакта о гражданских и политических правах, государство обязано обеспечить осуществление права на судебную защиту, которая должна быть справедливой, компетентной, полной и эффективной.

Учитывая это, а также принимая во внимание, что суд, являющийся органом по разрешению индивидуальных трудовых споров, в силу ч. 1 ст. 195 ГПК РФ должен вынести законное и обоснованное решение, обстоятельством, имеющим значение для правильного рассмотрения дел об оспаривании дисциплинарного взыскания или о восстановлении на работе и подлежащим доказыванию работодателем, является также соблюдение им при применении к работнику дисциплинарного взыскания вытекающих из ст. ст. 1, 2, 15, 17, 18, 19, 54 и 55 Конституции РФ и признаваемых Российской Федерацией как правовым государством общих принципов юридической, а следовательно и дисциплинарной, ответственности, таких, как справедливость, равенство, соразмерность, законность, вина, гуманизм.

В этих целях работодателю необходимо представить доказательства, свидетельствующие не только о том, что работник совершил дисциплинарный проступок, но и о том, что при наложении взыскания учитывались тяжесть этого проступка и обстоятельства, при которых он был совершен (ч. 5 ст. 192 ТК РФ), а также предшествующее поведение работника, его отношение к труду.

Судом первой инстанции при рассмотрении спора по существу указанные требования трудового законодательства также не были учтены, в связи с чем, сделан ошибочный вывод о соответствии дисциплинарного взыскания, в виде увольнения, тяжести дисциплинарного проступка.

Так, из материалов дела не следует, что в результате действий истца ответчику был причинен какой-либо вред или ущерб, что действия истца негативно отразились на производственном процессе либо повлекли какие-либо убытки для предприятия.

Судебная коллегия соглашается с доводами истца, что применение к ней выговоров и последующего увольнения, как меры дисциплинарного воздействия, с учетом установленных по делу обстоятельств, не соответствует таким обязательным требованиям в трудовых отношениях, как справедливость, соразмерность, гуманизм.

Кроме того, согласно копии трудовой книжки истца стаж ее работы у ответчика исчисляется с N ... г. При этом, материалы дела не содержат сведений о ненадлежащем исполнении истцом должностных обязанностей в период с начала работы истца у ответчика и до момента применения к истцу дисциплинарного взыскания N ... марта N ... г., и как установлено судебной коллегией в течение трех месяцев подряд четырех незаконных дисциплинарных взысканий в отношении истца, а именно N ... , N ... мая N ... г., N ... июня и N ... июля N ... г.

В этой связи, выводы суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения иска судебная коллегия не может признать правильными, и приходит к выводу об отмене решения суда, принятии по делу нового решения об удовлетворении исковых требований БЮВ частично, признании незаконными приказов N N ... -к от N ... мая N ... г., N N ... -к от N ... мая N ... г., N N ... -к от N ... июня N ... г.; восстановлении БЮВ на работе в Уфимском филиале ОАО "Вымпел - Коммуникации" в должности начальника отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования.

В силу ч. 2 ст. 394 ТК РФ орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.

В соответствии со ст. 234 ТК РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате незаконного увольнения.

Поскольку увольнение истца по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ признано незаконным, то в соответствии со ст. 394 ТК РФ с ответчика в пользу истца подлежит взысканию заработной платы за время вынужденного прогула за период с 15 июля 2014 г. по 28 апреля 2015 г.

Определяя период, за который следует взыскать заработную плату за время вынужденного прогула, судебная коллегия исходит из того, что апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РБ от N ... апреля N ... г., в последующем отмененным постановлением Президиума Верховного Суда РБ, БЮВ уже была восстановлена на работе. Судебное постановление о восстановлении БЮВ на работе с N ... июля N ... г. было исполнено, N ... апреля N ... г. ООО "Вымпел-Коммуникации" издан приказ о восстановлении БЮВ на работе, согласно записи под N N ... в трудовой книжке истца работодателем сделана запись: "запись за номер N ... об увольнении БЮВ недействительна, восстановлена на работе".

Таким образом, с N ... апреля N ... г. БЮВ восстановлена на работе, с указанной даты между ней и ответчиком продолжались трудовые отношения, и период, начиная с N ... апреля N ... г. по день рассмотрения настоящего дела судом апелляционной инстанции, нельзя признать вынужденным прогулом БЮВ в связи с незаконным увольнением на основании приказа N N ... -к от N ... июня N ... г., также учитывая, что с N ... августа N ... г. БЮВ уволена на основании приказа ОАО "Вымпел-Коммуникации" N N ... -к от N ... августа N ... г. в связи с сокращением численности или штата работников организации, по ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Согласно ст. 139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления. Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат.

Согласно справке о доходах формы N ... -НДФЛ за N ... г. N N ... от N ... июля N ... г. среднемесячный заработок истца составляет N ... руб. N ... коп., соответственно, размер среднего дневного заработка равен N ... руб. N ... коп.

Учитывая период вынужденного прогула с N ... июля N ... г. по N ... апреля N ... г., размер заработной платы за время вынужденного прогула составит N ... коп.

В соответствии со ст. 237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Учитывая, что в отношении истца ответчиком неправомерно применены дисциплинарные взыскания, истец уволена с занимаемой должности без законных оснований, то с ответчика в пользу истца подлежит взысканию денежная компенсация морального вреда в размере N ... руб., поскольку трудовые права работника работодателем были нарушены.

При определении размера компенсации судебная коллегия исходит из степени вины работодателя, а также степени причиненных истцу нравственных страданий, руководствуясь принципом разумности и справедливости. Поэтому в удовлетворении остальной части требования неимущественного характера судебная коллегия отказывает.

В соответствии с ч. 1 ст. 103 ГПК РФ издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела, и государственная пошлина, от уплаты которых истец был освобожден, взыскиваются с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, пропорционально удовлетворенной части исковых требований.

На этом основании с ответчика также надлежит взыскать государственную пошлину в сумме N ... руб. N ... коп. в доход местного бюджета.

Принимая во внимание, что фактически с N ... апреля N ... г. БЮВ восстановлена ответчиком на работе, суммы утраченного заработка за период вынужденного прогула - N ... руб. N ... коп. и компенсации морального вреда - N ... руб. ответчиком выплачены истцу, что стороны подтвердили при рассмотрении настоящего дела в суде апелляционной инстанции, т.е. требования БЮВ, удовлетворенные судом, исполнены ответчиком на основании апелляционного определения судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РБ от N ... апреля N ... г., решение в данной части судебная коллегия полагает не подлежащим приведению в исполнение.

Руководствуясь ст.ст. 198, 327 - 330 ГПК Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

решение Советского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 14 ноября 2014 года отменить.

Вынести новое решение.

Исковые требования БЮВ к открытому акционерному обществу "Вымпел-Коммуникации" в лице Уфимского филиала об отмене дисциплинарных взысканий, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, взыскании компенсации морального вреда удовлетворить частично.

Признать приказ открытого акционерного общества "Вымпел - Коммуникации" в лице Уфимского филиала от N ... мая N ... г. N N ... -к о применении БЮВ дисциплинарного взыскания в виде выговора, приказ от N ... мая N ... г. N N ... -к о применении БЮВ дисциплинарного взыскания в виде выговора, приказ от N ... июня N ... г. N N ... -к о применении БЮВ дисциплинарного взыскания в виде выговора, приказ от N ... июля N ... г. N N ... -к об увольнении БЮВ по п.5 ст. 81 ТК РФ незаконными.

Восстановить БЮВ в должности начальника отдела по развитию брендированной сбытовой сети и продажам абонентского оборудования открытого акционерного общества "Вымпел - Коммуникации" в лице Уфимского филиала с N ... июля N ... г.

Взыскать с открытого акционерного общества "Вымпел - Коммуникации" в лице Уфимского филиала в пользу БЮВ заработную плату за период вынужденного прогула в размере N ... руб. N ... коп., компенсацию морального вреда в размере N ... руб.

Взыскать с открытого акционерного общества "Вымпел - Коммуникации" в лице Уфимского филиала в доход государства государственную пошлину в размере N ... руб. N ... коп.

В удовлетворении остальной части исковых требований БЮВ к открытому акционерному обществу "Вымпел - Коммуникации" в лице Уфимского филиала - отказать.

Решение в части восстановления на работе БЮВ, взыскания с открытого акционерного общества "Вымпел - Коммуникации" в лице Уфимского филиала в пользу БЮВ заработной платы за период вынужденного прогула в размере N ... руб. N ... коп., компенсации морального вреда в размере N ... руб. в исполнение не приводить в связи с фактическим исполнением.

Председательствующий

Судьи

Справка: судья САМ