Постановление Московского городского суда от 23 октября 2015 г. N 44у-254/15 (ст. 158 УК РФ. Кража - ст. 159 УК РФ. Мошенничество. Ключевые темы: кража - совокупность преступлений - частичное сложение наказаний - незаконное проникновение в жилище - лишение свободы)

Постановление Московского городского суда от 23 октября 2015 г. N 44у-254/15

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего - Егоровой О.А.,

членов Президиума: Агафоновой Г.А., Базьковой Е.М., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Мариненко А.И., Панарина М.М., Пильгуна А.С.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Кузьмина Д.А. о пересмотре приговора Нагатинского районного суда города Москвы от 16 мая 2012 года, которым

Кузьмин Д.А., 8 ноября 1988 года рождения, уроженец города Москвы, гражданин Российской Федерации, ранее судимый:

приговором Чертановского районного суда города Москвы от 12 сентября 2008 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, освобожден 29 декабря 2009 года по отбытии срока наказания;

приговором мирового судьи судебного участка N 43 района "Зябликово" города Москвы, и.о. мирового судьи судебного участка N 45 района "Орехово-Борисово Южное" города Москвы от 8 июня 2011 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком в течение 1 года 6 месяцев;

приговором мирового судьи судебного участка N 21 района "Нагатино-Садовники" города Москвы, и.о. мирового судьи судебного участка N 22 района "Нагатино-Садовники" города Москвы, от 5 июля 2011 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком в течение 2 лет;

приговором мирового судьи судебного участка N 45 района "Орехово-Борисово Южное" города Москвы от 24 августа 2011 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления) к 1 году 4 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком в течение 2 лет 6 месяцев;

приговором Замоскворецкого районного суда города Москвы от 23 апреля 2012 г. по ч. 2 ст. 228 УК РФ в соответствии со ст. 70 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

осужден по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы и по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Кузьмину Д.А. назначено 4 года лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по данному приговору и приговору Замоскворецкого районного суда города Москвы от 23 апреля 2012 года окончательно Кузьмину Д.А. назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Кузьмину Д.А. исчислен с 30 января 2012 года с зачетом периода его фактического задержания 30 августа 2011 года и 8 сентября 2011 года.

В апелляционном порядке приговор не обжалован.

В кассационной жалобе осужденный Кузьмин Д.А. выражает несогласие с приговором, при этом указывает, что кражу ноутбука он совершил * года, что подтверждается показаниями потерпевшей М. и свидетеля С.; кроме того, утверждает, что квалифицирующий признак кражи "с незаконным проникновением в жилище" вменен ему необоснованно; помимо прочего, полагает, что назначенное ему наказание является чрезмерно суровым, поскольку суд не применил к нему положения ч. 3 ст. 68 УК РФ. С учетом изложенного, осужденный просит отменить приговор, материалы дела направить на новое судебное рассмотрение.

Проверив материалы дела, заслушав доклад судьи Бондаренко Э.Н., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., полагавшего необходимым приговор в отношении Кузьмина Д.А. изменить, переквалифицировать его действия с п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ на п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 2 лет 9 месяцев лишения свободы; на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, Кузьмину Д.А. назначить 3 года 9 месяцев лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и по приговору Замоскворецкого районного суда города Москвы от 23 апреля 2012 года окончательно Кузьмину Д.А. назначить 4 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, Президиум

установил:

Приговором суда Кузьмин Д.А. осужден за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем злоупотребления доверием, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину.

Он же осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище.

Так он, * года примерно в * минут, находясь по адресу: **и имея умысел на хищение чужого имущества, под предлогом покупки спиртного, попросил у М. денежные средства, введя тем самым потерпевшую в заблуждение относительно своих намерений, а когда С. с разрешения М. достал из кошелька последней и передал ему (Кузьмину Д.А.) принадлежащие М. денежные средства в размере *, он (Кузьмин Д.А.) отошел вне зоны видимости М. и с похищенными денежными средствами скрылся, причинив М. значительный материальный ущерб на сумму **.

После совершения вышеуказанного преступления, продолжая свою преступную деятельность, * года примерно в *, имея преступный умысел, направленный на хищение чужого имущества, Кузьмин Д.А. воспользовался переданными ему Г. ключами от квартиры последней, которыми он открыл дверь кв. N **. После этого он (Кузьмин Д.А.) вышеуказанным способом незаконно проник в данную квартиру, арендуемую Н., где из комнаты последней тайно похитил принадлежащий ей ноутбук ***с зарядным устройством, стоимость которого входит в стоимость ноутбука, после чего Кузьмин Д.А. с похищенным имуществом с места совершения преступления скрылся, причинив Н. значительный материальный ущерб на сумму ***.

Проверив доводы кассационной жалобы осужденного по материалам уголовного дела, Президиум находит приговор в отношении Кузьмина Д.А. подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Обоснованность осуждения Кузьмина Д.А. по ч. 2 ст. 159 УК РФ и квалификация его действий по эпизоду от 24 июля 2011 года в кассационной жалобе не оспариваются.

Признавая Кузьмина Д.А. виновным в совершении преступления, предусмотренного п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, суд сослался на его признательные показания в судебном заседании, а также на показания потерпевшей Н., свидетеля Б., и письменные материалы, в том числе заявление потерпевшей, протокол осмотра места происшествия и другие доказательства, изложенные в приговоре.

Между тем, вывод суда о том, что Кузьмин Д.А. воспользовался переданными ему Г. ключами от квартиры последней, после чего незаконно проник в данную квартиру, откуда совершил кражу, не соответствует фактическим обстоятельствам дела и не подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами.

Из материалов дела и, прежде всего, из показаний самого осужденного следует, что он, находясь во дворе дома со знакомой Г., попросил ее передать ему ключи от квартиры, чтобы забрать свои вещи, которые он ранее там оставил. Войдя в прихожую квартиры Г., он (Кузьмин) через открытую дверь одной из комнат данной квартиры увидел на кровати ноутбук, после чего у него возник умысел на его хищение, что он и сделал.

Согласно разъяснениям, данным в п. 19 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 декабря 2002 года N 29 "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое", если лицо находилось в жилище правомерно, не имея преступного намерения, но затем совершило кражу, грабеж или разбой, в его действиях признак незаконного проникновения в жилище отсутствует.

Учитывая изложенное, Президиум приходит к выводу о необоснованном вменении Кузьмину Д.А. квалифицирующего признака кражи, совершенной "с незаконным проникновением в жилище".

Его действия следует квалифицировать как кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину, то есть по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ.

При этом Президиум не может согласиться с утверждением Кузьмина Д.А. о том, что кражу ноутбука, как и мошенничество, он совершил * года, поскольку его доводы опровергаются его же собственными показаниями о том, что мошеннические действия он совершил * года, а кражу - * года, что согласуется и с показаниями потерпевшей Н. и свидетеля Б.

Переходя к вопросу о назначении Кузьмину Д.А. наказания за преступление, предусмотренное п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, Президиум руководствуется положениями ст. ст. 6 и 60 УК РФ, учитывает смягчающие и отягчающее его наказание обстоятельства и с учетом наличия рецидива преступлений в его действиях, считает необходимым назначить ему наказание с применением положений ч. 2 ст. 68 УК РФ.

При этом, Президиум не усматривает оснований для применения к Кузьмину Д.А. ст. ст. 64, 73 УК РФ, как и положений ч. 3 ст. 68 УК РФ.

По совокупности преступлений, предусмотренных п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ и ч. 2 ст. 159 УК РФ, Кузьмину Д.А. следует назначить наказание на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, а также по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, с учетом того, что инкриминированные Кузьмину Д.А. преступления он совершил до вынесения приговора от 23 апреля 2012 года.

Руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Кузьмина Д.А. удовлетворить частично.

Приговор Нагатинского районного суда города Москвы от 16 мая 2012 года в отношении Кузьмина Д.А. изменить: переквалифицировать его действия с п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ на п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года 9 (девять) месяцев.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ и ч. 2 ст. 159 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Кузьмину Д.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 (три) года 6 (шесть) месяцев.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговору Замоскворецкого районного суда города Москвы от 23 апреля 2012 года, окончательно назначить Кузьмину Д.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 (четыре) года 6 (шесть) месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова