Постановление Московского городского суда от 04 декабря 2015 г. N 44у-316/15 (ст. 228 УК РФ. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств... - ст. 228.1 УК РФ. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ... . Ключевые темы: статья 228 УК - особо крупный размер - совокупность преступлений - исправительные колонии строгого режима - отбывание наказания)

Постановление Московского городского суда от 04 декабря 2015 г. N 44у-316/15

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Фомина Д.А.,

членов Президиума: Агафоновой Г.А., Базьковой Е.М., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Мариненко А.И., Панарина М.М., Пильгуна А.С.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной (надзорной) жалобе осужденного Нуриллоева Х.Н. о пересмотре приговора Нагатинского районного суда города Москвы от 5 декабря 2005 года, по которому

Нуриллоев Х.Н., 22 февраля 1978 года рождения, уроженец и гражданин Республики Таджикистан, ранее не судимый,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 5 годам лишения свободы; по п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 12 годам лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Нуриллоеву Х.Н. назначено 15 лет лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Биккини Х.А., 9 марта 1974 года рождения, уроженец и гражданин Республики Таджикистан, ранее не судимый,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы; по п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 12 годам лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Биккини Х.А. назначено 14 лет лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия Нуриллоеву Х.Н. и Биккини Х.А. наказания исчислен с 5 ноября 2004 года с зачетом в срок отбытия наказания времени их содержания под стражей с 4 по 5 ноября 2004 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 августа 2006 года приговор в отношении Нуриллоева Х.Н. и Биккини Х.А. изменен: их действия по п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ переквалифицированы на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 12 лет со штрафом в размере 10 000 рублей, каждому.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Нуриллоеву Х.Н. назначено 15 лет лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Биккини Х.А. назначено 14 лет лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей.

В остальной части приговор в отношении Нуриллоева Х.Н. и Биккини Х.А. оставлен без изменения.

По данному делу также осуждены Гайназарова М., Джафариев Р.К., Гадомамадов Ф.Е., в отношении которых судебные решения пересмотрены Президиумом Московского городского суда (постановления от 21.12.2012 года, от 15.03.2013 года, от 22.11.2013 года, соответственно).

В кассационной (надзорной) жалобе осужденный Нуриллоев Х.Н., выражая свое несогласие с состоявшимися судебными решениями, утверждает о несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела; ссылаясь на постановление Президиума Московского городского суда, состоявшееся в отношении осужденного по делу Джафариева Р.К., указывает, что суд, признав его (Нуриллоева) виновным в приобретении наркотических средств, так же как и в отношении Джафариева Р.К., не привел в приговоре доказательств, которыми подтверждается факт их приобретения. Также указывает на нарушения, допущенные при проведении оперативно-розыскного мероприятия. Помимо того, утверждает о суровости назначенного ему наказания, необходимости его смягчения в связи с переквалификацией его действий на неоконченное преступление.

С учетом изложенного, осужденный Нуриллоев Х.Н. просит изменить состоявшиеся в отношении него судебные решения и смягчить назначенное наказание.

Проверив материалы дела, заслушав доклад судьи Бондаренко Э.Н., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав пояснения адвоката Сухаревой С.Н. по доводам жалобы осужденного Нуриллоева Х.Н., при участии переводчика Чорубкашова С.М. мнение осужденного Биккини Х.А. и адвоката Гущина В.А., согласившегося с постановкой вопроса о необходимости внесения изменений в приговор и смягчения осужденному Биккини Х.А. наказания, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., полагавшего необходимым приговор и кассационное определение в отношении Нуриллоева Х.Н. и Биккини Х.А. изменить: исключить указание об их осуждении за незаконное приобретение наркотических средств в особо крупном размере и снизить назначенное по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание Нуриллоеву Х.Н. до 4 лет 9 месяцев лишения свободы, Биккини Х.А. до 3 лет 9 месяцев лишения свободы; кроме того, смягчить назначенное Нуриллоеву Х.Н. и Биккини Х.А. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ до 11 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей в доход государства каждому; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно Нуриллоеву Х.Н. назначить 14 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей в доход государства, Биккини Х.А. - 13 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей в доход государства с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима каждого, Президиум

установил:

С учетом внесенных изменений, Нуриллоев Х.Н. и Биккини Х.А. признаны виновными в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере.

Они же признаны виновными в незаконном приобретении, хранении и перевозке наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере.

Преступления совершены в период времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда, выводы которого о виновности Нуриллоева Х.Н. и Биккини Х.А. в совершении преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 228 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, являются обоснованными и подтверждаются доказательствами, проверенными в ходе судебного разбирательства и приведенными в приговоре: показаниями свидетелей Н., З., Ф., С., К., Т., Л., О., принимавших участие в оперативно-розыскном мероприятии, документами, полученными по результатам проведения ОРМ "*", заключениями судебно-химических экспертиз, а также другими доказательствами.

Оперативно-розыскные мероприятия по делу проведены в соответствии с требованиями Федерального закона РФ "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ и ст. 89 УПК РФ, при этом каких-либо нарушений уголовно-процессуального законодательства при собирании и закреплении доказательств органами предварительного следствия допущено не было.

В ходе судебного следствия суд полно, всесторонне и объективно исследовал все добытые в ходе предварительного расследования доказательства и дал им в приговоре правильную и надлежащую оценку в их совокупности. При этом совокупность исследованных доказательств позволила суду правильно установить фактические обстоятельства дела и постановить обвинительный приговор в отношении Нуриллоева Х.Н. и Биккини Х.А.

Вместе с тем, Президиум находит приговор и кассационное определение в отношении Нуриллоева Х.Н. и Биккини Х.А. подлежащими изменению по следующим основаниям.

Так, квалифицировав действия Нуриллоева Х.Н. и Биккини Х.А. по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконные приобретение, хранение и перевозку наркотических средств в особо крупном размере, в описательно-мотивировочной части приговора суд указал, что Нуриллоев Х.Н. и Биккини Х.А. в период до * года незаконно, без цели сбыта приобрели наркотическое средство - героин, массой 20,47 грамма и 18,90 грамма, соответственно, что является особо крупным размером. Данные наркотические средства они хранили при себе, а затем на неустановленном транспорте перевезли к д. 28 по ул. Липецкой г. Москвы, и продолжали их незаконно хранить до 2 часов 30 минут 04.11.2004 года, то есть до момента задержания их сотрудниками полиции и изъятия у них указанных наркотических средств.

Однако, в соответствии со ст. 73 УПК РФ доказыванию по уголовному делу в числе прочего подлежат время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления.

Согласно ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора наряду с иными данными должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием перечисленных выше обстоятельств.

Между тем, по делу в отношении Нуриллоева Х.Н. и Биккини Х.А. указанные требования закона в полной мере не выполнены: в приговоре отсутствует описание места, времени и способа приобретения Нуриллоевым Х.Н. и Биккини Х.А. наркотических средств, при этом обстоятельства их приобретения судом не выяснялись.

При таких обстоятельствах, Президиум считает необходимым исключить из приговора указание суда в части осуждения Нуриллоева Х.Н. и Биккини Х.А. по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное приобретение наркотических средств в особо крупном размере.

Таким образом, их следует считать осужденными по указанной статье за незаконное хранение и перевозку наркотических средств в особо крупном размере.

Помимо того, кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 августа 2006 года действия осужденных Нуриллоева Х.Н. и Биккини Х.А. по п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ переквалифицированы на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Однако, несмотря на меньшую степень общественной опасности содеянного, наказание Нуриллоеву Х.Н. и Биккини Х.А. было назначено то же, что и судом первой инстанции, что противоречит общим началам назначения наказания, предусмотренным ст. 60 УК РФ, а также требованию ч. 3 ст. 66 УК РФ, устанавливающей иной верхний предел наказания за неоконченное преступление.

В связи с чем, назначенное Нуриллоеву Х.Н. и Биккини Х.А. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ Президиум считает необходимым смягчить, как и наказание, назначенное осужденным по совокупности преступлений.

В остальном состоявшиеся судебные решения являются законными и обоснованными.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную (надзорную) жалобу осужденного Нуриллоева Х.Н. удовлетворить.

Приговор Нагатинского районного суда города Москвы от 5 декабря 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 августа 2006 года в отношении Нуриллоева Х.Н. и Биккини Х.А. изменить:

исключить их осуждение за незаконное приобретение наркотических средств в особо крупном размере, смягчив назначенное по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание Нуриллоеву Х.Н. до 4 лет 9 месяцев лишения свободы, Биккини Х.А. до 3 лет 9 месяцев лишения свободы;

смягчить назначенное Нуриллоеву Х.Н. и Биккини Х.А. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ наказание до 11 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей каждому.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 228 УК РФ; ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Нуриллоеву Х.Н. наказание в виде лишения свободы сроком на 14 (четырнадцать) лет 6 (шесть) месяцев со штрафом в размере 10 000 рублей в доход государства, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 228 УК РФ; ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Биккини Х.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 13 (тринадцать) лет 6 (шесть) месяцев со штрафом в размере 10 000 рублей в доход государства, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин