Апелляционное определение Московского городского суда от 09 декабря 2015 г. N 10-16641/15 (ст. 228.1 УК РФ. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ... . Ключевые темы: курительные смеси - оперативный эксперимент - проверочная закупка - сотрудник полиции - предварительное следствие)

Апелляционное определение Московского городского суда от 09 декабря 2015 г. N 10-16641/15

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Смирновой Н.П.,

судей Мушниковой Н.Е., Груздева С.В.,

при секретаре Копыловой М.В.,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Старостиной Е.Л.,

осужденной Зейналовой А.Ч.к.,

адвоката Сухаревой С.Н., предоставившей удостоверение N*** и ордер N 2478 от 08 декабря 2015 года,

рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу осужденной Зейналовой А.Ч.к. на приговор Кузьминского районного суда города Москвы от 11 августа 2015 года, которым

Зейналова А.Ч., *** года рождения, уроженка ***, гражданка ***, ***, ***, ***, ***, зарегистрированная по адресу: ***, ранее не судимая, осуждена по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы с применением ст. 64 УК РФ сроком на 7 лет с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в отношении Зейналовой А.Ч.к. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения в виде заключения под стражу.

Срок отбывания наказания исчислен с 11 августа 2015 года. В срок отбывания наказания зачтено время предварительного содержания Зейналовой А.Ч.к. под стражей с 18 ноября 2014 года по 10 августа 2015 года.

Заслушав доклад судьи Мушниковой Н.Е., выслушав объяснения осужденной Зейналовой А.Ч.к., адвоката Сухаревой С.Н., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Старостиной Е.Л., полагавшей необходимым приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия,

установила:

По приговору суда Зейналова А.Ч.к. признана виновной в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от нее обстоятельствам.

Преступление Зейналовой А.Ч.к. совершено в г. Москве 18 ноября 2015 года в период времени с 18 часов 35 минут до 20 часов 32 минут при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Зейналова А.Ч.к. вину признала полностью.

В апелляционной жалобе осужденная Зейналова А.Ч.к. полагает, что назначенное ей наказание является чрезмерно суровым, поскольку вину она признала полностью, в содеянном раскаялась, ***, имеет ***. Просит применить положения ч. 6 ст. 15 УК РФ и изменить категорию преступления на менее тяжкую, снизить наказание или режим отбывания наказания.

С согласия сторон суд апелляционной инстанции рассмотрел апелляционную жалобу без проверки доказательств, которые были исследованы судом первой инстанции.

Проверив материалы дела, обсудив приведенные в апелляционной жалобе доводы, судебная коллегия находит приговор суда законным и обоснованным.

Вывод суда о виновности Зейналовой А.Ч.к. в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, соответствует фактическим обстоятельствам дела и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре, а именно:

- показаниями осужденной Зейналовой А.Ч.к. на предварительном следствии, оглашенными и проверенными судом в порядке п. 3 ч. 1 ст. 276 УПК РФ, согласно которым в связи с тяжелым материальным положением она обратилась к знакомому своей подруги по имели *** и попросила помочь найти работу. Через некоторое время *** предложил ей работу, суть которой состояла в том, что она должна была находиться в определенном месте и продавать пакетики с курительной смесью. С клиентами ее должен был сводить мужчина по имени ***. 17 ноября 2014 года она по указанию *** забрала закладку с *** пакетиками курительной смеси в районе ***.

18 ноября 2014 года она по указанию ***, находясь у дома *** по ***, продала *** пакетика с курительной смесью, а чуть позже у дома *** - еще один пакетик и уже собиралась уходить, когда ей позвонил *** и сказал, что к ней подойдет покупатель. На улице около магазина она увидела молодого человека, которому продала пакетик с курительной смесью за *** рублей одной купюрой. После этого ее задержали сотрудники полиции;

- показаниями свидетеля ***, оглашенными и проверенными судом в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ, согласно которым 18 ноября 2014 года он обратился с письменным заявлением в первый отдел Службы по ЮВАО Управления ФСКН России по г. Москве, в котором сообщил, что готов оказать сотрудникам полиции содействие в изобличении группы неизвестных ему лиц, которая занимается незаконным сбытом курительных смесей, содержащих в своем составе наркотические средства, в районе станции метро ***. На основании полученной информации сотрудниками полиции было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент", в котором он (***) принял участие. Подготовка и проведение оперативно-розыскного мероприятия проводились в присутствии представителей общественности. 18 ноября 2014 года в период времени с 17 часов 01 минуты до 17 часов 20 минут ему был выдан диктофон ГНОМ-НАНО, был проведен его личный досмотр, выданы денежные средства в размере *** рублей одной купюрой ***, с которой была снята копия. Затем он (***) позвонил на номер телефона, используемый неустановленным лицом, и договорился о приобретении курительной смеси по цене *** рублей возле станции московского метрополитена *** по адресу: ***. Прибыв к станции метро ***, он (***) снова позвонил неустановленному лицу, которое сказало подойти к дому ***, а в ходе третьего звонка неизвестное лицо сказало подойти к дому ***, где будет находиться продавец.

Примерно в 18 часов 35 минут к нему подошла девушка, оказавшаяся в дальнейшем Зейналовой А.Ч.к., которой он передал *** рублей, а она в свою очередь передала пакетик с курительной смесью. В дальнейшем приобретенный пакетик с веществом он выдал сотрудникам полиции. Также он выдал видеокамеру и цифровой диктофон;

- показаниями свидетеля ***, оперуполномоченного первого отдела Службы по ЮВАО Управления ФСКН России по г. Москве, на предварительном следствии, оглашенными и проверенными судом первой инстанции в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ, согласно которым к ним в отдел поступила оперативная информация в отношении группы неустановленных лиц, которые в районе станции московского метрополитена *** занимались незаконным сбытом курительных смесей, содержащих в своем составе наркотические средства, по цене *** рублей за одну условную единицу веса.

С целью проверки поступившей информации было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент". В роли покупателя наркотического средства выступил ***, который ранее обратился к ним с заявлением о намерении добровольно изобличить преступную деятельность указанной группы. Для проверки поступившей информации было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент". В роли приобретателя наркотического средства выступил ***, были приглашены также представители общественности. 18 ноября 2014 года ***был досмотрен, ему были выданы диктофон, денежные средства в размере *** рублей одной купюрой, что было отражено в соответствующих приложениях. В дальнейшем *** созвонился с неустановленным лицом по имеющемуся в их распоряжении номеру мобильного телефона и договорился о покупке курительной смеси за *** рублей по адресу: ***. Прибыв на станцию метро ***, *** повторно созвонился с неустановленным лицом и тот подтвердил, что необходимо подойти к дому ***. Созвонившись с неустановленным лицом в третий раз, *** по его указанию прошел к магазину ***, где к нему подошла девушка, оказавшаяся впоследствии Зейналовой А.Ч.к., которой *** передал денежные средства, а она взамен передала пакетик с курительной смесью. В дальнейшем данный пакетик, а также диктофон Марков Д.С. выдал.

В этот же день после проведения оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент" было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка". В роли закупщика выступил он (***). Подготовка и проведение данного оперативно-розыскного мероприятия проходили в присутствии представителей общественности. В их присутствии был проведен его (***) личный досмотр, ему были выданы денежные средства в сумме *** рублей для приобретения курительной смеси, а также диктофон. По результатам всех проведенных действий были составлены соответствующие акты. После этого все участники оперативно-розыскного мероприятия выдвинулись к станции метро ***. По прибытии он (***) позвонил на номер, используемый неустановленными лицами. Оператор сказал подойти к дому ***, а затем вновь позвонить. Он (***) прошел к дому ***, затем вновь позвонил оператору и получил указание пройти к ***, расположенному в доме ***. Когда он (***) подошел по указанному адресу, к нему вышла Зейналова А.Ч.к. и передала пакетик с веществом. В свою очередь он (***) передал ей *** рублей, выданные для закупки. Далее Зейналова А.Ч.к. была задержана. Он (***) добровольно выдал сотруднику полиции пакетик с курительной смесью и диктофон.

- показаниями свидетеля ***, оперуполномоченного первого отдела Службы по ЮВАО Управления ФСКН России по г. Москве, об обстоятельствах проведения 18 ноября 2014 года оперативно-розыскных мероприятий "оперативный эксперимент", а также "проверочная закупка", в результате которого была задержана Зейналова А.Ч.к.;

- показаниями свидетеля ***, оперуполномоченного первого отдела Службы по ЮВАО Управления ФСКН России по г. Москве, на предварительном следствии, оглашенными и проверенными судом первой инстанции в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ, согласно которым 18 ноября 2014 года было проведено оперативно-розыскное мероприятие "Проверочная закупка". В роли приобретателя наркотических средств выступил сотрудник полиции ***. Также в проведении данного оперативно-розыскного мероприятия принимали участие представители общественности. По результатам проведенного оперативно-розыскного мероприятия была задержана Зейналова А.Ч.к. В ходе личного досмотра у Зейналовой А.Ч.к. были изъяты денежные средства в размере *** рублей, в числе которых находились две купюры по *** рублей каждая, использованные при проведении оперативно-розыскных мероприятий "оперативный эксперимент" и "проверочная закупка";

- показаниями свидетеля ***, заместителя начальника первого отдела Службы по ЮВАО Управления ФСКН России по г. Москве об обстоятельствах проведенных 18 ноября 2014 года оперативно- розыскных мероприятий: "проверочная закупка" и "оперативный эксперимент", результатом которых явилось задержание Зейналовой А.Ч.к., занимающейся распространением курительных смесей, содержащих в своем составе наркотические средства;

- показаниями свидетелей *** и *** на предварительном следствии, оглашенными и проверенными судом в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ, согласно которым 18 ноября 2014 года они принимали участие в проведении первым отделом Службы по ЮВАО Управления ФСКН России по г. Москве двух оперативно-розыскных мероприятий: "оперативный эксперимент" и "проверочная закупка", целью которых было установление группы лиц, занимающихся распространением в районе станции метро *** курительных смесей, содержащих в своем составе наркотические средства, по *** рублей за одну условную единицу веса.

При проведении оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент" в роли покупателя выступил ***, который был досмотрен, ему были выданы диктофон и денежные средства в размере *** рублей одной купюрой. Далее ***, предварительно созвонившись с неустановленным лицом, а также участники оперативно-розыскного мероприятия проследовали к дому **, где к *** подошла девушка, оказавшаяся впоследствии Зейналовой А.Ч.к. После непродолжительной беседы *** обменялся с Зейналовой А.Ч.к. небольшими предметами. Затем *** добровольно выдал приобретенный у Зейналовой А.Ч.к. пакетик из полимерного материала с неизвестным веществом внутри, а также диктофон. Результаты подготовки и проведения оперативно-розыскного мероприятия были документально оформлены.

При проведении 18 ноября 2014 года оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" в роли закупщика выступил сотрудник ***. Был проведен личный досмотр ***, ему были выданы диктофон и денежные средства в размере *** рублей одной купюрой. Далее участники оперативно- розыскного мероприятия проследовали в район станции метро ***. Прибыв к станции метро, *** позвонил неустановленному лицу, которое предложило приобрести пакетик курительной смеси за *** рублей. После этого *** по указанию неустановленного лица проследовал к дому ***, а затем к дому ***, где к *** подошла девушка, оказавшаяся Зейналовой А.Ч.к., которая ранее осуществляла сбыт курительных смесей в рамках оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент". После непродолжительной беседы *** обменялся с Зейналовой А.Ч.к. небольшими предметами, подал условный знак, после чего Зейналова А.Ч.к. была задержана. Затем *** добровольно выдал приобретенный у Зейналовой А.Ч.к. пакетик из полимерного материала с неизвестным веществом, а также диктофон;

- показаниями свидетелей *** и *** на предварительном следствии, оглашенными и проверенными судом в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ, согласно которым 18 ноября 2014 года в помещении ЮВАО Управления ФСКН России по г. Москве по адресу: *** в период времени с 21 часа 01 минуты до 21 часа 20 минут был произведен личный досмотр Зейналовой А.Ч.к., в ходе которого у нее были изъяты денежные средства, в числе которых находились две купюры по *** рублей, которые совпали с копиями денежных средств, использованных сотрудниками полиции при проведении оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка" и "оперативный эксперимент". По поводу изъятых денежных средств Зейналова А.Ч.к. пояснила, что часть из них она получила в результате продажи курительных смесей.

- протоколом очной ставки, проведенной между обвиняемой Зейналовой А.Ч.к. и свидетелем ***, подтвердившим свои показания об обстоятельствах приобретения у Зейналовой А.Ч.к. курительной смести, в состав которой входят наркотические средства;

- материалами оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент", а именно: постановлением о проведении оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент", утвержденным заместителем начальника Управления ФСКН России по г. Москве, актом оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент" об обстоятельствах, при которых *** приобрел у Зейналовой А.Ч.к. пакетик с веществом, содержащим в своем составе наркотическое средство, актом осмотра диктофона "Гном-нано" и видеокамеры "Панасоник", используемых в оперативно-розыскном мероприятии; приложениями к акту оперативно-розыскного мероприятия, в том числе о выдаче *** денежных средств в сумме *** рублей одной купюрой ***, о выдаче *** приобретенного у Зейналовой А.Ч.к. полимерного пакетика с веществом, а также о выдаче диктофона;

- заключением судебно-химической экспертизы NЭ-1/131-15 от 30 января 2015 года, согласно выводам которой вещество массой *** гр., которое неустановленное лицо сбыло ***, участвовавшему в оперативно-розыскном мероприятии "оперативный эксперимент" у дома ***, содержит соединение *** и в таком составе является наркотическим средством:

- материалами оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", а именно: постановлением о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", утвержденного заместителем начальника управления ФСКН России по г. Москве; актом проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" об обстоятельствах, при которых *** приобрел у Зейналовой А.Ч.к. вещество, являющееся наркотическим средством, а также об обстоятельствах задержания Зейналовой А.Ч.к.; приложениями к акту оперативно-розыскного мероприятия, в том числе о выдаче *** денежных средств в размере *** рублей одной купюрой ***, о выдаче *** приобретенного у Зейналовой А.Ч.к. пакетика с наркотическим средством, об изъятии у Зейналовой А.Ч.к. денежных средств, среди которых находились две купюры достоинством по *** рублей *** и ***, использованных в проведении оперативно-розыскных мероприятий;

- заключением судебно-химической экспертизы, согласно выводам которой представленное на экспертизу вещество растительного происхождения массой *** г. из пакета, добровольно выданное ***. 18 ноября 2014 года в ходе оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", содержит в своем составе *** и является наркотическим средством;

- вещественными доказательствами, а также другими доказательствами, изложенными в приговоре.

Доказательства, на которых основаны выводы суда первой инстанции, являются допустимыми, так как получены с соблюдением норм уголовно-процессуального законодательства. Всем исследованным доказательствам в соответствии со ст. 88 УПК РФ в приговоре дана надлежащая оценка, не согласиться с правильностью которой у судебной коллегии оснований не имеется. Ставить под сомнение объективность оценки свидетелей у судебной коллегии не имеется.

Основания не доверять показаниям свидетелей у суда отсутствовали, поскольку они последовательны, непротиворечивы, согласуются между собой и с другими исследованными по делу доказательствами, в том числе и признательными показаниями осужденной Зейналовой А.Ч.к. о продаже наркотических средств.

Как следует из протоколов судебных заседаний, судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон. Судом исследованы все представленные сторонами доказательства, при этом нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу допущено не было.

Оценив собранные доказательства в их совокупности, суд обоснованно квалифицировал действия осужденной Зейналовой А.Ч.к. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от нее обстоятельствам. Выводы суда о юридической оценке действий осужденной подробно мотивированы в приговоре.

Наказание осужденной Зейналовой А.Ч.к. судом первой инстанции назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного ею преступления, а так же данных о личности осужденной, которая ранее не судима, ***, в содеянном раскаялась, ***, ***, ***, ***. Указанные обстоятельства были признаны судом смягчающими наказание Зейналовой А.Ч.к. Совокупность указанных смягчающих обстоятельств была признана судом исключительной, что позволило назначить Зейналовой А.Ч. наказание с применением ст. 64 УК РФ.

Обстоятельств, отягчающих наказание Зейналовой А.Ч.к., установлено не было.

Вывод суда первой инстанции о невозможности при назначении Зейналовой А.Ч.к. наказания применить положения ст. 73 УК РФ в приговоре мотивирован. Кроме того, с учетом фактических обстоятельств совершенного преступления и степени его общественной опасности, оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст. 15 УК РФ суд обоснованно не усмотрел.

При таких обстоятельствах назначенное Зейналовой А.Ч.к. наказание нельзя признать чрезмерно суровым, по своему виду и размеру оно отвечает закрепленным в уголовном законодательстве Российской Федерации целям исправления осужденной и предупреждения совершения ею новых преступлений, а также принципам справедливости и гуманизма. Оснований для снижения назначенного Зейналовой А.Ч.к. наказания суд апелляционной инстанции не усматривает.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония общего режима, в соответствии с п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ осужденной Зейналовой А.Ч.к. назначен правильно и предусмотренных уголовно-процессуальным законом оснований для его изменения не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 38913, 38920, 38928, 38933 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Кузьминского районного суда города Москвы от 11 августа 2015 года в отношении Зейналовой А.Ч. оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденной - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: